Уступка между резидентами права требования к нерезиденту. Можно ли уступить права требования долга зарубежной компании

⁰

Уступка права требования нерезиденту по кредитному договору

В связи с ожиданием новой волны экономической дестабилизации, необходимость попыток реструктуризации корпоративного долга заемщиков по кредиту может снова обрести актуальность. Одним из распространенных составляющих элементов реструктуризации задолженности по кредитному договору является уступка права требования (цессия) кредитором новому кредитору на взаимовыгодных для сторон условиях.

Согласно ч. 1 ст. 512 Гражданского кодекса Украины, уступка права требования является одним из способов замены кредитора в обязательстве, которая заключается в передаче кредитором своих прав другому лицу по сделке.

Согласно ст. 514 ГКУ к новому кредитору переходят права первоначального кредитора в обязательстве в объеме и на условиях, которые были на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом.

Возможность уступки права требования по кредитному договору нерезиденту предусматривается Положением «О порядке получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте» (далее - Положение), утвержденным постановлением Правления НБУ № 270 от 17.06.2004.

Юридическое оформление права требования

Уступка права требования должно оформляться путем заключения соответствующего договора цессии и внесением изменений в кредитный договор путем заключения дополнительного соглашения к существующему кредитному договору с:

указанием определенных изменений, которые вносятся, или
полным изложением кредитного договора в новой редакции.

В случае наличия обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору (залог, поручительство и т.п.) необходимо также прекратить отношения с первоначальным кредитором и по этим договорам. Это необходимо оформить путем внесения соответствующих изменений в обеспечительные договора (путем заключения дополнительных соглашений), которыми:

заменяется одна сторона по каждому из таких договоров, или
действие таких договоров прекращается вообще.

Обязательная регистрация кредитного договора в НБУ

Положение предусматривает обязательную регистрацию кредитного договора в НБУ в случае уступки первоначальным кредитором права требования нерезиденту. В этом случае будет осуществляться регистрация кредитного договора, в котором одной из сторон выступит нерезидент.

Замена кредитора в обязательстве осуществляется без согласия должника, если иное не установлено договором или законом (ст. 516 ГКУ). Однако, письменное уведомление должника о замене кредитора в обязательстве является обязательным для надлежащего исполнения должником обязательства в пользу нового кредитора. Если этого не сделать, новый кредитор несет риск наступления неблагоприятных для него последствий. Во избежание такой ситуации рекомендовать можно заключать трехсторонний договор об уступке права требования, одной из сторон которого является должник (заемщик).

Важным моментом является то, что в договоре об уступке права требования, согласно п. 1.21 Положения, уполномоченный коммерческий банк обязан обязательно предусмотреть положение о том, что такой договор вступает в силу с момента регистрации кредитного договора (с учетом изменений). Аналогично, согласно п. 1.18 Положения резидент-заемщик обязан указывать в дополнительном соглашении к кредитному договору о том, что кредитный договор в новой редакции вступает в силу с момента его регистрации в НБУ.

Поскольку Положение не содержит отдельного перечня документов, который необходимо представить для регистрации кредитного договора (с учетом изменений вследствие цессии), следует руководствоваться стандартным перечнем документов, необходимых для получения регистрационного свидетельства:

письмо-обращение в произвольной форме на имя начальника соответствующего территориального отделения НБУ;
оригинал кредитного договора или нотариально заверенную на территории Украины копию с соответствующими изменениями в отношении лица кредитора;
сообщение о договоре по соответствующей форме с отметкой обслуживающего банка о подтверждении соответствия указанной в этом сообщении информации условиям договора;
оригинал письменного подтверждения на имя начальника соответствующего территориального управления о согласии уполномоченного банка на обслуживание операций по договору.

При этом, Положение не предусматривает обязательного представления договора об уступке права требования, поскольку в п. 2.1 Положения только предусмотрено, что уполномоченный банк должен указывать об уступке первоначальным кредитором нерезиденту права требования по кредитному договору о получении резидентом-заемщиком кредита в иностранной валюте от первоначального кредитора, а также сумму полученного резидентом-заемщиком кредита и состоянии задолженности по кредиту.

Однако, подача экземпляра договора об уступке права требования представляется рекомендованной для избежания возможных проблем при регистрации.

Особенности взаимоотношений кредитора и должника

Первоначальный кредитор может оказаться не заинтересованным в быстром оформлении уступки права требования, поскольку должник уже априори потерял доверие банка, не заплатив вовремя необходимые средства по кредиту. Учитывая, что у первоначального кредитора прекратятся любые отношения с должником, для кредитора возникают существенные риски остаться ни с чем вообще.

Заинтересовать банк-кредитора можно дополнительными гарантиями. Примером может служить частичное погашение долга должником, уплата банком-нерезидентом денежных средств по уступке права требования и другие (например, продажа НДС-облигаций банку-кредитору).

Вместе с тем, отражение в договоре дополнительных условий для вступления договора уступки права требования (кроме регистрации измененного кредитного договора) прямо не предусмотрено законодательством, что может выступить основанием для отказа в такой регистрации. Обосновывать свою позицию в таком случае можно ссылаясь на общеразрешительный принцип, согласно которому разрешено все, что прямо не запрещено законом. Во избежание таких противоречий, следует более четко урегулировать этот вопрос, изложить это положение иным образом или прямо разрешить вносить дополнительные условия.

По тем или иным причинам, кредиторы-банки довольно часто устанавливают короткие периоды, в течение которых возможно вступление в силу договора об уступке права требования. И хотя регистрация договора осуществляется в срок, не превышающий пяти рабочих дней со следующего дня после даты поступления уведомления, территориальное управление НБУ имеет право обратиться с требованием предоставить дополнительную информацию или внести изменения в сообщение, оформленное должным образом.

В частности, это может быть дополнительное требование предоставить копии учредительных документов, подтвердить полномочия лица, подписавшего сообщение со стороны уполномоченного банка и т.д.. Для этого необходимо заблаговременно вести переговоры с обслуживающим банком о предоставлении достаточного документального подтверждения таких полномочий (доверенность, копия приказа о приеме на работу такого лица и т.п.).

То есть, регистрация договора может занять довольно много времени, несмотря на дополнительное внутренне корпоративное согласование вопроса уступки права требования в обслуживающем банке, а также время, необходимое для перечисления средств со счета нерезидента на счет первоначального кредитора в Украину (который, как правило, составляет минимум два дня).

Учитывая это, рекомендуется либо вообще не устанавливать временных ограничений вступления в силу договора уступки права требования (кроме того, что прямо предусмотрено Положением), или устанавливать такой временной промежуток, которого бы гарантированно хватило с достаточным запасом для осуществления всех необходимых регистрационных процедур.

Кроме того, желательно по возможности привлекать первоначального кредитора-банк в качестве уполномоченного банка на обслуживание выплат по тому же кредиту в пользу нерезидента. Таким образом, банк не будет оставаться в стороне от всего процесса и непосредственно участвовать в процессе подготовки необходимых для регистрации документов как ответственная сторона.

Порядок приобретения уступленного права

По общему правилу договор уступки права требования может быть как возмездным, так и безвозмездным. Если договор уступки права требования является бесплатным, т.е. права по обязательству переходят к новому кредитору без какого-либо встречного предоставления, такие отношения регулируются нормами договора дарения.

Однако, для предпринимательских обществ устанавливаются определенные ограничения. Согласно ч. 3 ст. 720 ГК Украины предпринимательские общества могут заключать договор дарения между собой, если право осуществлять дарение прямо установлено учредительным документом дарителя.

Учитывая это, мы бы советовали заключать именно возмездный договор. В таком случае на эти отношения распространяются положения о договоре купли-продажи. При этом, законодательство не устанавливает ни максимальной, ни минимальной цены такого договора.

При уступке права требования следует обращать внимание на ограничение максимального размера процентных ставок для кредиторов-нерезидентов. Постановление Правления НБУ № 363 от 03.08.2004 «Об установлении процентных ставок по внешним заимствованиям резидентов» закрепляет следующие максимальные размеры для фиксированной процентной ставки:

Со сроками займов до 1 года - не выше 9,8% годовых;
Со сроками займов от 1 до 3 лет - не выше 10% годовых
Со сроками займов свыше 3 лет - не выше 11% годовых.

Желательно максимально анализировать и учитывать вышеупомянутые потенциальные риски до первой подачи пакета документов для регистрации в НБУ - это позволит избежать возможных возвратов его на доработку и минимизировать общие временные затраты на документальное оформление.

Замена кредитора-резидента на иностранную компанию не нарушает права должника и не влечет за собой недействительность цессии

Должник выступил против включения иностранца-цессионария в реестр кредиторов. Наша компания заключила с офшорной компанией договор цессии, по которому мы передали ей право требования суммы займа с должника. Спустя месяц после уступки должник объявил себя банкротом. Нам важно было защитить сделку по уступке и чтобы новый кредитор (офшорная компания) попал в реестр кредиторов, поэтому мы работали совместно с офшорной компанией. Сначала от ее имени было подано заявление о включении в реестр кредиторов. Но поскольку это оказался единственный не «продолжниковский» кредитор, должник вступил в активное сопротивление. Его поддержал управляющий: он возразил против включения нерезидента в реестр, мотивируя это тем, что не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 388 ГК РФ). А в данном случае кредитором стала офшорная компания, что, по его мнению, было существенно для должника, поскольку это накладывает на него дополнительные обязанности по валютному контролю и оформлению паспорта сделки для расчетов с нерезидентом.

Решение

Доказывание действительности уступки права требования в пользу нерезидента. Наша позиция основывалась на том, что договор займа не является особым видом обязательств, в котором личность нерезидента может повлиять на права и обязанности должника, так как при передаче права требования условия договора займа не изменяются. Действительно, для оплаты суммы займа иностранному кредитору должник обязан открыть паспорт сделки. Но данная обязанность является публичной и не связана с появлением у должника каких-либо убытков или иных неблагоприятных последствий частноправового характера. Суд принял нашу позицию и включил кредитора-нерезидента в реестр. На стадии конкурсного производства управляющий заявил иск о признании договора цессии недействительным по тем же основаниям (п. 2 ст. 388 ГК РФ). Мы вновь сослались на то, что соблюдение валютных требований по оформлению паспорта сделки не изменяет существа обязательства и не влечет для должника неблагоприятных последствий.

Результат

Договор цессии с новым кредитором-нерезидентом действителен. Суды согласились с нашей позицией: они не усмотрели в уступке прав нерезиденту нарушений закона или прав должника. Таким образом, в иске о признании договора цессии недействительным было отказано. А новый кредитор-нерезидент был включен в реестр кредиторов (дело № А40-60242/2012).

Вопрос: Между резидентом и нерезидентом Республики Беларусь заключен внешнеторговый договор. Нерезидентом по указанному договору был поставлен товар, однако резидент оплату за поставленный товар не произвел. От нерезидента в адрес резидента поступило уведомление об уступке права требования задолженности последнего по оплате за товар другому нерезиденту. Резидент готов погасить задолженность перед новым кредитором. Необходимо ли получение резидентом разрешения Национального банка Республики Беларусь на проведение такого расчета с нерезидентом?

Ответ: Валютные операции, предусматривающие расчеты по обязательствам, возникшим у резидента перед нерезидентом на основании заключенного договора уступки требования, в соответствии со статьей 7 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 N 226-З "О валютном регулировании и валютном контроле" относятся к валютным операциям, связанным с движением капитала.
Согласно пункту 17 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 N 72 (далее - Правила), субъекты валютных операций (кроме банков) осуществляют валютные операции, связанные с движением капитала, на основании разрешений Национального банка Республики Беларусь, без разрешений Национального банка Республики Беларусь либо в уведомительном порядке. В соответствии с подпунктом 18.11 пункта 18 Правил субъекты валютных операций - резиденты (кроме банков) осуществляют на основании разрешений Национального банка Республики Беларусь на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, валютные операции, предусматривающие расчеты по обязательствам, возникшим у субъекта валютных операций - резидента (кроме банка) перед нерезидентом на основании заключенного между ними договора перевода долга или уступки требования.
В рассматриваемой ситуации обязательства по оплате возникают у резидента перед нерезидентом на основании договора уступки требования, заключенного между двумя нерезидентами.
Таким образом, резиденту не требуется получение разрешения Национального банка Республики Беларусь на проведение названной валютной операции, связанной с движением капитала. Согласно пункту 20 Правил резидент осуществляет указанную валютную операцию в уведомительном порядке. Для этого в соответствии с пунктом 28 Инструкции о порядке выдачи разрешений на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.01.2008 N 15 "Об утверждении Инструкции о порядке выдачи разрешений на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, и внесении изменения в постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 8 августа 2007 г. N 159", резидент до совершения расчета по валютной операции, связанной с движением капитала, для которой установлен уведомительный порядок, заполняет и представляет в обслуживающий банк уведомление по форме согласно приложению 5 к названной Инструкции.

Подлежат ли исполнению банком обязательства должника-владельца счета по требованиям кредиторов 1-3 очереди?
Руководитель ООО был осужден по ст. 173.1. УК РФ. Какие последствия для сделок, заключенных данным руководителем?
Какие особенности приема на работу по совместительству иностранца, с патентом на работу по конкретной профессии?
Необходимо ли в учреждении утверждать положение о пропускном режиме?
Вправе ли ГБУ для оказания госуслуг закупать другие услуги, если их использование не предусмотрено техрегламентом?

Вопрос

1. Возможно ли заключить договор переуступки долга с иностранными организациями, резидентами, нерезидентами (Абхазия, Украина)? Имеются ли "подводные камни" при этом? 2. Необходима судебная практика по: - нарушению правил ведения учетной политики юр. лица; - оспариванию установления завышенных тарифов на регулируемый вид деятельности монополистической организации - поставку тепловой энергии. Нужна как положительная, так и отрицательная практика.

Ответ

1. По общему правилу в отношении цессии или перевода долга ограничений в валютном законодательстве нет.

Необходимо учитывать, что цессия предполагает исполнение встречных обязательств. То есть если резидентом проводится какая-то оплата, то он обязательно должен получить взамен какие-либо услуги (товары) и именно от стороны, кому они передаются, а не от другого лица по сделке. В противном случае будут нарушены правила обязательной репатриации (ст. 19 Закона о валютном регулировании).

И самое основное - сделка не должна указывать на то, что оплата возможна зачетом. Такой вид расчета запрещен валютным законодательством.

2. Если у организации нет учетной политики или она не соблюдает принятую, то ответственности (штрафа) за это нет.

По завышенным тарифам посмотрите Постановление ФАС ЗСО от 17.06.2011 № А75-7045/2010 и Постановление ФАС МО от 16.07.2014 № А40-131797/2013.

По тепловой энергии: Постановление АС ДВО от 05.05.2016 № А51-14972/2015, Постановление АС МО от 11.11.2015 № А41-76428/2014; Постановление ФАС СЗО от 02.07.2009 № А66-3312/2008.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» .

«Паспорт сделки оформите, если одновременно выполняются следующие условия:*

организация проводит валютную операцию с нерезидентом;
расчеты (переводы) по операции проходят через счета организации, открытые в уполномоченном банке или через счета в банке-нерезиденте;
между сторонами валютной операции заключен внешнеторговый контракт на импорт или экспорт товаров (выполнение работ, оказание услуг, передачу информации или результатов интеллектуальной деятельности) или договор займа (кредита);
сумма контракта или кредитного договора равна или превышает эквивалент 50 000 долл. США.

Такие условия содержатся в пунктах 5.1, 5.2 и 6.1 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И».

«Если организация нарушит требование о репатриации валютной выручки, ей грозит административная, а в отдельных случаях и уголовная ответственность для должностных лиц.*

За нарушение срока поступления валютной выручки на счет организации в уполномоченном банке налоговая инспекция или таможня могут оштрафовать организацию. Размер штрафа составит:

1/150 от суммы, зачисленной на счета в уполномоченных банках с нарушением установленного срока, за каждый день просрочки. Берется , действующая в период просрочки;
от 3/4 до одного размера суммы, не зачисленной на счета в уполномоченных банках.

Такая же ответственность грозит организации, если она не обеспечит своевременное поступление иностранной валюты или рублей от нерезидентов на счет финансового агента (фактора) при уступке ему денежного требования.

За нарушение срока поступления рублей в определенной доле на счет организации в уполномоченном банке или зарубежном банке по внешнеторговым контрактам, по которым оформляют паспорт сделки, а расчеты производят в рублях, налоговая инспекция или таможня могут оштрафовать организацию. Размер штрафа составит:

Для должностных лиц - от 4000 до 5000 руб.;

Долю выручки, которую необходимо зачислить на счет, определяет Правительство РФ. Правительство РФ вправе установить перечень товаров, работ, услуг, по которым осуществляют расчеты в рублях, а также перечень иностранных государств, с резидентами которых заключают такие внешнеторговые контракты (п. 4.1 ст. 15.25 КоАП РФ, п. 3 ст. 24 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ, п. 24 ст. 7 Закона от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ).

Если нерезидент своевременно не вернул денежные средства за не ввезенные в Россию или не полученные в России товары , невыполненные работы, неоказанные услуги либо за непереданные информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, штраф на организацию составит от 3/4 до одного размера суммы, не возвращенной в Россию.

Вместо этого штрафа или в дополнение к нему организации грозит санкция в сумме 1/150 от несвоевременно возвращенной валютной выручки за каждый день просрочки. берется та, которая действовала в период просрочки.

Если финансовый агент (фактор) не уведомит своевременно резидента о поступлении валюты на его счет, сумма штрафа составит:
- для должностных лиц - от 4000 до 5000 руб.;
- для организации - от 40 000 до 50 000 руб.

Это следует из частей 4-6 статьи 15.25, статьи 23.60 Кодекса РФ об административных правонарушениях, пункта 2 части 2 статьи 23 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ, пункта 1 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506, пункта 1 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 16 сентября 2013 г. № 809.

Вместе с тем, при привлечении к ответственности за нарушение требования о репатриации валютной выручки должна учитываться степень вины организации. Организация признается виновной, если будет установлено, что у нее имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но ею не были приняты все зависящие от нее меры по их соблюдению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).

К ответственности за нарушение требования о репатриации валютной выручки организацию не привлекут к административной ответственности, если:

деньги поступили на счета резидентов-экспортеров с просрочкой не более 10 календарных дней по вине кредитной организации и (или) ГК «Внешкэкономбанк». При этом вина банков документально подтверждена;
организация обеспечила получение от АО «Российское агентство по страхованию экспортных кредитов и инвестиций» (ЭКСАР) страховой выплаты на счета российской кредитной организации или ГК «Внешкэкономбанк», которая предоставляет финансирование резиденту-экспортеру по договору факторинга и является страхователем или выгодоприобретателем по договору страхования.

Кроме того, за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте свыше эквивалента 6 млн руб. должностное лицо (например, руководителя организации) могут привлечь к уголовной ответственности . В качестве наказания может быть наложен штраф:

от 200 тыс. до 500 тыс. руб.;
или в размере зарплаты или другого дохода за период от одного до трех лет.

Вместо штрафа суд может направить на принудительные работы или лишить свободы на срок до трех лет.

Наказание в виде лишения свободы до пяти лет со штрафом до 1 млн руб. или в размере зарплаты либо другого дохода за период от одного до пяти лет (или без штрафа) предусмотрено в случаях, если:

сумма невозвращенных средств превысит 30 млн руб.;
нарушение совершено группой по сговору или организованной группой;
будут использованы подложные документы;
операции проводятся через фирмы-однодневки.

При этом учитывают все валютные операции, которые проведены с нарушением в течение одного года.

Об этом сказано в статье 193 Уголовного кодекса РФ.

Главбух советует: чтобы организацию не привлекли к ответственности за нарушение требования о репатриации валютной выручки, примите все возможные меры по обеспечению поступления такой выручки на счет в уполномоченном банке (возврата денежных средств в Россию).

В частности:

предусмотрите в контракте способы обеспечения исполнения обязательства (неустойка, поручительство и т. д.);
выставляйте претензии контрагенту-нерезиденту;
предъявляйте после ответа на претензию или истечения срока ответа исковое заявление в суд.

Такие меры позволят доказать проверяющим невиновность организации в нарушении срока поступления выручки на счет (возврата денежных средств).

Если иностранное государство ввело ограничение на ведение валютных операций с нерезидентами или другие ограничительные меры, из-за которых деньги не получается вернуть в Россию, обратитесь в Торгово-промышленную палату РФ . Там организация может получить сертификат о форс-мажорных обстоятельствах. Сертификат подтвердит, что вина организации в данном случае отсутствует. Такие рекомендации приведены в письме Минфина России от 12 августа 2015 г. № 07-05-08/46382».

"Международные банковские операции", 2013, N 1

В гл. 12 Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением" разъясняется один из самых сложных вопросов валютного регулирования, связанный с учетом договоров перевода долга и уступки прав требования. Однако данная глава охватила лишь небольшую часть схем, которые могут быть реализованы в рамках таких договоров <1>.

<1> Настоящая статья выражает исключительно мнение автора и не является обязательной к исполнению.

Прежде чем переходить к изучению схем и порядка учета операций, реализуемых в рамках договоров перевода долга и уступки прав требования, необходимо понять разницу между этими двумя договорами.

Так, согласно ст. 382 ГК РФ под уступкой прав требования понимается передача прав, принадлежащих кредитору, другому лицу. Причем согласие должника при уступке прав требования необязательно. Договор уступки прав требования составляется между кредитором и новым кредитором (преемником) без участия должника.

Перевод долга на третье лицо регламентирован ст. 391 ГК РФ. Главным отличием перевода долга на третье лицо является то, что перевод инициируется и осуществляется должником, а не кредитором, как в случае уступки прав требования. Причем при переводе долга на третье лицо от должника обязательно требуется получить согласие кредитора. Таким образом, договор перевода долга подразумевает три стороны: кредитор, должник и новый должник (третье лицо).

Уступка резидентом прав требования или перевод своего долга третьему лицу - резиденту Полная уступка прав требования или перевод долга

Согласно п. 12.2 Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением" (далее - Инструкция N 138-И) в случае передачи резидентом (далее - первый резидент) своих прав по контракту, по которому оформлен паспорт сделки (далее - ПС), или в случае перевода долга по контракту, по которому оформлен ПС, другому лицу - резиденту (далее - второй резидент) (в т.ч. в случае перехода прав к другому лицу - резиденту на основании закона или судебного акта) первый резидент закрывает ПС, так как договором уступки прав требования или договором перевода долга меняется сторона по внешнеторговому договору. При закрытии паспорта сделки банк ПС обязан не позднее трех рабочих дней от даты представления заявления закрыть ПС вне зависимости от размера сальдо в ведомости банковского контроля (далее - ВБК) и не позднее двух рабочих дней после закрытия выдать клиенту ВБК, закрытый ПС на бумажном носителе и ВБК в электронном виде.

После этого первый резидент передает второму резиденту вышеописанный пакет документов вместе с копией контракта, по которому первым резидентом был оформлен ПС, либо с выпиской из него, содержащей сведения, необходимые для оформления ПС.

Второй резидент после получения всех необходимых документов от первого резидента вместе с договором уступки прав требования или переводом долга обязан не позднее 30 рабочих дней после даты закрытия ПС первым резидентом или в случае наступления момента исполнения обязательства по внешнеторговому контракту - не позднее срока представления справки (в зависимости от того, какое из вышеуказанных событий наступит раньше) представить их в уполномоченный банк для открытия ПС.

Уполномоченный банк открывает второму резиденту новый ПС на внешнеторговый договор, заключенный между первым резидентом и нерезидентом (т.е. в графе 3 "Общие сведения о контракте" должны быть указаны номер и другая необходимая информация по договору, заключенному между первым резидентом и нерезидентом, а не договору перевода долга или уступки прав требования), с обязательным указанием в графе 6 "Сведения о ранее оформленном паспорте сделки по контракту" ПС номера ПС, закрытого первым резидентом, а также продолжает учитывать операции в представленной ведомости банковского контроля.

В случае частичной передачи резидентом своих прав по контракту или перевода долга, по которому оформлен ПС, второму резиденту первый резидент не закрывает ПС, а второй резидент его не открывает.

Порядок осуществления валютного контроля по данной схеме закреплен п. 12.4 Инструкции N 138-И, согласно которому первый резидент обязан передать второму резиденту ПС на бумажном носителе и копию контракта либо выписку из него, содержащую сведения, необходимые для осуществления валютной операции.

Далее второй резидент для осуществления валютной операции представляет в уполномоченный банк вышеуказанные документы вместе с договором уступки прав требования или перевода долга и справку о валютной операции. В графе 5 "Код валютной операции" данной справки необходимо указать код валютной операции в соответствии с условием внешнеторгового договора, на который первым резидентом был открыт ПС, а в графе 8 "Номер ПС и (или) дата договора (контракта)" - номер договора об уступке прав требования.

После проведения вторым резидентом валютной операции он обязан передать первому резиденту копию своей справки о валютных операциях, принятую уполномоченным банком, не позднее пяти рабочих дней после даты ее принятия этим банком. Затем первый резидент не позднее 15 рабочих дней после даты принятия уполномоченным банком справки о валютных операциях второго резидента обязан представить в банк ПС свою справку о валютных операциях, в которой отражена информация о валютной операции, осуществленной вторым резидентом, одновременно с договором уступки прав требования или перевода долга. При этом первый резидент в своей справке в графе 4 "Признак платежа" указывает "9 - осуществление валютной операции третьим лицом - резидентом, другим лицом - резидентом, резидентом, который не оформляет ПС, - при заполнении СВО <1> резидентом, оформившим ПС".

<1> Справка о валютных операциях.

При реализации данной схемы стоит учесть еще и тот факт, что валютные операции между резидентами запрещены, за исключением случаев, оговоренных в Федеральном законе от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Федеральный закон N 173-ФЗ). Поэтому взаиморасчеты между резидентами вне зависимости от валюты переводимого обязательства могут быть осуществлены только в рублях РФ.

Уступка резидентом прав требования или перевод своего долга третьему лицу - нерезиденту Полная уступка прав требования или перевод долга

Согласно п. 12.9 Инструкции N 138-И в случае передачи своих прав или перевода долга на другое лицо - нерезидента (далее - второй нерезидент) резидент обязан представить в уполномоченный банк справку о подтверждающих документах, в которой отражается информация об исполнении обязательств вторым нерезидентом, вместе с договором уступки прав требования или перевода долга.

Обычно банк ПС учитывает представленную справку о подтверждающих документах в ведомости банковского контроля, после чего сальдо расчетов должно быть нулевым и ПС может быть закрыт.

Однако в случае с договором уступки прав требования уполномоченный банк может закрыть ПС только после получения на счета резидента от второго нерезидента денежных средств, причитающихся ему в соответствии с договором уступки прав требования, или в случае исполнения вторым нерезидентом обязательств отличным от расчетов способом.

При этом резидент после получения денежных средств от второго нерезидента обязан представить в установленные Инструкцией N 138-И сроки справку о валютных операциях с указанием в графе 5 "Код вида валютной операции" кода 32010, а в случае перевода долга резидента на второго нерезидента - кода 32025.

Частичная уступка прав требования или перевод долга

В случае частичной передачи резидентом своих прав по контракту или перевода долга, по которому оформлен ПС, второму нерезиденту порядок осуществления валютного контроля идентичен порядку осуществления валютного контроля при полной передаче, за исключением того факта, что банк ПС не закрывает паспорт сделки. Однако обязанность отслеживания исполнения вторым нерезидентом обязательств перед резидентом в случае уступки прав требования у банка ПС остается без изменений.

Валютные операции между резидентом и вторым нерезидентом, как и при полной уступке прав требования или переводе долга, должны обозначаться кодом 32010 либо 32025 в зависимости от типа договора.

Уступка прав требования или перевод долга нерезидентом на резидента по договору, заключенному с другим нерезидентом

В случае уступки прав требования или перевода долга первым нерезидентом по договору, заключенному со вторым нерезидентом, на резидента обязанность открытия ПС в установленные Инструкцией N 138-И сроки возникает у резидента только в том случае, если товар, реализуемый в рамках договора, заключенного между нерезидентами, ввозится или вывозится с таможенной территории РФ либо приобретаются товары, указанные в п. 5.1.2 Инструкции N 138-И, и сумма данных обязательств превышает в эквиваленте 50 000 долл. США.

Причем в этом случае при кодировании валютных операций резидент в графе 5 справки о валютной операции указывает код из 10-й, 11-й, 22-й или 23-й группы кодов валютной операции в зависимости от сути сделки, заключенной между двумя нерезидентами.

В случае если товар не вывозился и не ввозился на таможенную территорию РФ по договору, заключенному между двумя нерезидентами, обязанность оформления ПС у резидента отсутствует. В справке о валютных операциях в графе 5 "Код вида валютной операции" он должен указать код 12-й или 13-й группы кодов валютной операции в зависимости от сути сделки, заключенной между двумя нерезидентами.

В случае если договором, заключенным между нерезидентами, предусмотрено оказание услуг, обязанность открытия ПС возникает у резидента, когда сумма переведенных или уступаемых обязательств больше 50 000 долл. США (валютные операции обозначаются 20-й или 21-й группой кодов валютной операции).

В случае открытия ПС резидент в целях корректного учета операций в ведомости банковского контроля в установленные Инструкцией N 138-И сроки представляет справку о подтверждающих документах вместе с договором уступки прав требования или перевода долга с указанием в графе 4 "Код вида подтверждающего документа" кода 13_3 или 13_4 в зависимости от вида договора, заключенного между резидентом и первым нерезидентом, для отражения своей задолженности или задолженности нерезидента.

При этом расчеты резидента в пользу первого нерезидента за уступаемые резиденту первым нерезидентом права в справке о валютных операциях должны быть обозначены кодом 32015.

В случае перевода долга первым нерезидентом на резидента уполномоченный банк обязан отследить поступления денежных средств, причитающихся в соответствии с договором перевода долга, на счет резидента от первого нерезидента. При этом резидент обязан после получения денежных средств представить в установленные Инструкцией N 138-И сроки справку о валютных операциях с указанием в графе 5 "Код вида валютной операции" кода 32020.

Уступка резидентом нерезиденту прав требования или перевод своего долга по договору, заключенному с другим резидентом

В случае если резидент (далее - первый резидент) уступает свои права или переводит долг на нерезидента по заключенному со вторым резидентом договору, обязанность открытия ПС в установленные Инструкцией N 138-И сроки у второго резидента возникает только в том случае, если стоимость оказываемых услуг или товара, указанного в п. 5.1.2 Инструкции N 138-И, превышает в эквиваленте 50 000 долл. США вне зависимости от полной либо частичной уступки прав требования либо перевода долга.

При осуществлении валютных операций по данной схеме резидент обязан представить в банк ПС справку о валютных операциях с указанием в графе 5 "Код вида валютной операции" одного из кодов 20-й, 21-й, 22-й или 23-й группы кодов валютной операции в зависимости от сути сделки, заключенной между двумя резидентами.

В случае если товар не вывозится и не ввозится на таможенную территорию РФ, в графе 5 справки о валютных операциях второй резидент должен указывать один из кодов 12-й или 13-й группы кодов валютной операции в зависимости от сути проводимой сделки.

В случае оформления ПС для отражения задолженности второго резидента перед нерезидентом в ведомости банковского контроля второй резидент в установленные Инструкцией N 138-И сроки представляет справку о подтверждающих документах вместе с договором уступки прав требования или перевода долга с указанием в графе 4 "Код вида подтверждающего документа" кода 13_3 или 13_4 в зависимости от вида договора между резидентом и первым нерезидентом.

Уступка нерезидентом второму резиденту прав требования по внешнеторговому договору, заключенному с первым резидентом

Если нерезидент уступает права требования второму резиденту, первый резидент в целях корректного учета в ведомости банковского контроля представляет в банк ПС справку о подтверждающих документах вместе с договором уступки прав требования. При полной уступке прав требования резидент, после того как банк ПС принял справку о подтверждающих документах, может закрыть ПС.

При рассмотрении данной схемы взаимодействия стоит особо отметить тот факт, что нерезидент может только уступить свое право требования второму резиденту, но не может перевести на него свой долг, так как в случае перевода долга на второго резидента первым резидентом будет нарушен п. 1 ст. 19 Федерального закона N 173-ФЗ.

Таким образом, при данной схеме первый резидент в адрес второго резидента может только поставить товар или услугу или возвратить аванс в случае заключения экспортного контракта с нерезидентом, а в случае заключения импортного контракта - только провести оплату за поставленный нерезидентом товар или услугу.

Уступка нерезидентом другому нерезиденту прав требования или перевод задолженности перед резидентом

Если нерезидент уступает свое право требования или переводит свой долг на второго нерезидента, при частичной передаче уступки прав требования либо переводе долга резидент обязан в установленные Инструкцией N 138-И сроки переоформить ПС с добавлением в разд. 2 "Реквизиты нерезидента (нерезидентов)" информации о втором нерезиденте, а при полной передаче уступки прав требования либо переводе долга резидент также обязан переоформить ПС с той лишь разницей, что информация о втором нерезиденте не добавляется, а заменяется информацией о первом нерезиденте. Валютные операции и подтверждающие документы продолжают учитываться в справках в установленные Инструкцией N 138-И сроки.

Выводы

Автор советует ответственным лицам в уполномоченных банках тщательно изучать типы договоров, прежде чем принимать их на обслуживание, так как зачастую данные схемы используются в целях незаконного вывода капитала за рубеж или устранения факта нарушения валютного законодательства.

А.М.Мотохин

Заместитель начальника

отдела валютного контроля

и документарных операций

ПЦП ЦСКО "Ясная Поляна",

ОАО "Сбербанк России"