Неотработанный аванс по договору подряда. Неосновательное обогащение по договору подряда

Согласно части второй ст. 137 ТК РФ удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности работодателю могут производиться для возмещения неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы. Порядок удержания и взыскания излишне выплаченных сумм регламентирован ст.ст. 137 и 138 ТК РФ.
В рассматриваемом случае работодатель не имел фактической возможности реализовать свое право на удержание, поскольку подлежавших выплате при увольнении сумм было недостаточно для удержания неотработанного аванса. Нормы трудового законодательства не регулируют подобные ситуации, поэтому работодатель может лишь предложить уволившемуся работнику внести требуемую сумму в кассу организации в добровольном порядке.
Если бывший работник откажется вернуть сумму неотработанного аванса добровольно, то работодателю останется только обратиться в суд с иском к нему о взыскании излишне выплаченных сумм (ст.ст. 382, 383 ТК РФ). В качестве правового основания такого взыскания могут быть использованы нормы гражданского законодательства о неосновательном обогащении, то есть о приобретении или сбережении имущества без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований за счет другого лица (ст. 1102 ГК РФ).
В то же время отметим, что вопрос о возможности взыскания уже выплаченной в такой ситуации заработной платы в судебной практике решается неоднозначно. В ряде случаев суды допускают возможность взыскания, если при увольнении работодатель не произвел удержание либо начисленной заработной платы было недостаточно для погашения задолженности (смотрите Обзор практики рассмотрения гражданских и административных дел Оренбургским областным судом в надзорном и кассационном порядке за январь 2009 года (п. VI Практики рассмотрения судебной коллегией по гражданским делам Оренбургского областного суда гражданских дел в кассационном порядке за январь 2009 года)).
Однако, как правило, суды исходят из того, что взыскание с работника такой задолженности невозможно. Отметим, что данная позиция судов основана на том, что часть четвертая ст. 137 ТК РФ устанавливает закрытый перечень оснований для взыскания излишне выплаченной заработной платы. Увольнение работника, получившего неотработанный аванс, к числу таких оснований не относится (определение Ленинградского областного суда от 15.02.2012 N 33-785/2012; определение Вологодского областного суда от 19.08.2011 N 33-3900/2011, апелляционные определения суда Ханты-Мансийского автономного округа от 15.05.2012, Псковского областного суда от 17.04.2012 по делу N 33-619\12, решение Центрального районного суда г. Сочи от 10.04.2012 по делу N 2-1515/12.
Кроме того, в соответствии со ст. 1109 ГК РФ не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки.
Таким образом, взыскать в судебном порядке с работника неотработанный аванс работодатель сможет, только доказав недобросовестность работника в его получении или счетную ошибку.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Синева Татьяна

Ответ прошел контроль качества службой Правового консалтинга ГАРАНТ

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Организация работает в Москве. Часть сотрудников находится в офисе, остальные работают на объектах Москвы и области.15 марта всем сотрудникам был выплачен аванс за март. 22 марта выяснилось, что один работник находится на больничном с 4 марта. В бухгалтерию своевременно сообщено не было. На работу в марте он так и не вышел. Больничный лист закрыл только в апреле. Как быть с выплаченным авансом? Надо ли на него начислять СВ и НДФЛ при расчете за март? Можно ли зачесть аванс в апреле как частичная оплата листка нетрудоспособности?

При выдаче аванса НДФЛ не удерживаются, страховые взносы не начисляются.

Если величины начисленной за фактически отработанные дни зарплаты недостаточно для вычета суммы аванса за I половину месяца, организация должна произвести удержания для возмещения неотработанного аванса, из суммы пособия по временной нетрудоспособности. Сделать это нужно не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возвращения аванса и при условии, что работник не оспаривает оснований и размеров удержания.

Обоснование

Как налоговому агенту перечислить НДФЛ в бюджет

Чтобы вовремя перечислить НДФЛ в бюджет, нужно определить:

• день, когда организация должна удержать НДФЛ (п. 4 ст. 226 НК РФ);
• срок уплаты НДФЛ (в зависимости от способа выплаты дохода) (п. 6 ст. 226 НК РФ).

Дата получения дохода

Дата получения дохода – это день, когда возникает объект налогообложения по НДФЛ. Определяйте его в зависимости от вида дохода. Условно доходы, из которых НДФЛ должны удерживать налоговые агенты, можно разделить на две группы:

• доходы, связанные с оплатой труда;
• доходы, не связанные с оплатой труда.

К первому виду доходов, в частности, относятся:

• зарплата;
• премии;
• вознаграждения по итогам работы за год;
• доплаты за выполнение работ различной квалификации, при совмещении профессий, при работе в сверхурочное (ночное) время, в праздничные дни и т. д.

Полный перечень выплат, которые могут быть отнесены к доходам, связанным с оплатой труда, приведен в Трудового кодекса РФ.

Ко второму виду относятся все остальные доходы, например:

• дивиденды;
• доходы по договорам гражданско-правового характера;
• материальная выгода;
• материальная помощь и т. д.

Даты получения доходов для целей обложения НДФЛ приведены в таблице .

Дата получения дохода при оплате труда

Датой получения дохода, связанного с оплатой труда, является последний день месяца, за который доход был начислен*. Такое правило применяется независимо от того, в какой форме выплачивается доход – денежной или натуральной. Это установлено пунктом 2 статьи 223 Налогового кодекса РФ.

Пример определения даты получения дохода в виде зарплаты для расчета НДФЛ

Начисленная сотрудникам ООО «Альфа» зарплата за декабрь прошлого года выплачена 13 января текущего года.

Датой получения дохода является 31 декабря прошлого года. Поэтому зарплата за декабрь включается в налоговую базу по НДФЛ за прошлый год независимо от фактической даты ее выдачи. Бухгалтер рассчитал налог в последний день месяца, за который была начислена зарплата.

Удержать налог (т. е. сформировать задолженность налогового агента перед бюджетом) можно только при выплате дохода. Поэтому в день выплаты зарплаты (13 января) бухгалтер сделал проводки:

Дебет 70 Кредит 68 субсчет «Расчеты по НДФЛ»
– удержан НДФЛ с зарплаты сотрудников;

Дебет 70 Кредит 50 (51)
– выдана (перечислена) зарплата за вычетом НДФЛ.

Дата удержания НДФЛ

После того как дата получения дохода определена, необходимо установить, когда организация фактически сможет удержать НДФЛ. Для доходов в денежной форме это день выплаты денег человеку.*

НДФЛ с доходов, выданных в натуральной форме или в виде материальной выгоды, удерживайте из любых денежных вознаграждений, выплачиваемых сотруднику. То есть в этом случае дата выплаты дохода и дата удержания налога могут различаться. При этом удерживаемая сумма налога не может превышать 50 процентов от суммы денежного вознаграждения .

Такие условия удержания НДФЛ установлены в пункте 4

Сроки уплаты НДФЛ в бюджет

Ситуация: когда перечислить в бюджет НДФЛ, если зарплата выплачена сотрудникам в том же месяце, за который начислена (например, за декабрь в декабре)

Ответ на этот вопрос зависит от того, что было выплачено сотрудникам: аванс или зарплата под расчет.

Как правило, выплатить зарплату можно только в последний день месяца. Основанием для начисления является закрытый табель учета рабочего времени. А его закрывают только в последний день месяца.

Если организация выдает именно зарплату, НДФЛ перечислите в день, следующий за днем фактической выплаты зарплаты. Такие правила установлены пунктом 6 статьи 226 Налогового кодекса РФ.

Все выплаты, предшествующие выплате зарплаты (окончательному расчету), будут авансовыми. Их максимальный размер не ограничен (т. е. можно выплачивать и 100-процентный аванс). Поэтому если организация выплачивает зарплату за декабрь в 20-х числах, то установите в локальных документах организации, что в связи с праздниками размер аванса может быть увеличен до 100 процентов. Такими документами могут быть:

• Правила трудового распорядка;
• Положение об оплате труда;
• коллективный или трудовой договор.

С суммы авансов платить НДФЛ не нужно (письма Минфина России от 9 августа 2012 г. № 03-04-06/8-232 ,ФНС России от 13 октября 2011 г. № ЕД-4-3/16950). Налог в этом случае нужно перечислить после даты фактического получения сотрудником дохода, которой признается последний день месяца* (п. 2 ст. 223 НК РФ). То есть уплата НДФЛ выпадает на первый рабочий день января (п. 7 ст. 6.1 НК РФ).

2.Трудовой кодекс Российской Федерации

«Статья 137. Ограничение удержаний из заработной платы

Удержания из заработной платы работника производятся только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности работодателю могут производиться:

для возмещения неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы;*

для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращенного аванса, выданного в связи со служебной командировкой или переводом на другую работу в другую местность, а также в других случаях;

для возврата сумм, излишне выплаченных работнику вследствие счетных ошибок, а также сумм, излишне выплаченных работнику, в случае признания органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров вины работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса);

при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска. Удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по основаниям, предусмотренным пунктом 8 части первой статьи 77 или пунктами 1, 2 или 4 части первой статьи 81, пунктах 1, 2, 5, 6 и 7 статьи 83 настоящего Кодекса.

В случаях, предусмотренных абзацами вторым, третьим и четвертым части второй настоящей статьи, работодатель вправе принять решение об удержании из заработной платы работника не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возвращения аванса,* погашения задолженности или неправильно исчисленных выплат, и при условии, если работник не оспаривает оснований и размеров удержания.*

Заработная плата, излишне выплаченная работнику (в том числе при неправильном применении трудового законодательства или иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права), не может быть с него взыскана, за исключением случаев:

счетной ошибки;

если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса);

если заработная плата была излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом.

Статья 138. Ограничение размера удержаний из заработной платы

Общий размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20 процентов, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, - 50 процентов заработной платы, причитающейся работнику.

При удержании из заработной платы по нескольким исполнительным документам за работником во всяком случае должно быть сохранено 50 процентов заработной платы.

Ограничения, установленные настоящей статьей, не распространяются на удержания из заработной платы при отбывании исправительных работ, взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда, причиненного здоровью другого лица, возмещении вреда лицам, понесшим ущерб в связи со смертью кормильца, и возмещении ущерба, причиненного преступлением. Размер удержаний из заработной платы в этих случаях не может превышать 70 процентов.

Не допускаются удержания из выплат, на которые в соответствии с федеральным законом не обращается взыскание».*

3.Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве"

«Статья 101. Виды доходов, на которые не может быть обращено взыскание

1. Взыскание не может быть обращено на следующие виды доходов:

9) страховое обеспечение по обязательному социальному страхованию, за исключением страховой пенсии по старости, страховой пенсии по инвалидности (с учетом фиксированной выплаты к страховой пенсии, повышений фиксированной выплаты к страховой пенсии), а также накопительной пенсии, срочной пенсионной выплаты и пособия по временной нетрудоспособности*;»

Нины Ковязиной , заместителя директора департамента медицинского образования и кадровой политики в здравоохранении Минздрава России

Как выплатить аванс по зарплате

НДФЛ и страховые взносы

При выдаче аванса НДФЛ не удерживайте, страховые взносы не начисляйте.*

НДФЛ нужно рассчитывать по итогам месяца, за который начислены доходы (п. 3 ст. 226 НК РФ). Этот налог нужно удержать в момент выплаты сотруднику дохода (п. 4 ст. 226 НК РФ). Датой получения дохода в виде зарплаты признается: от 24 сентября 2009 г. № 03-03-06/1/610 п. 4 ст. 22 Закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ). Аванс – это только часть зарплаты. При его выплате начисление зарплаты не происходит. Поэтому взносы на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний при выплате авансов не рассчитывайте.

Партнер АБ «Эксиора», г. Москва

Между ООО «СахаСтройМонтаж» (генеральный подрядчик) и ООО «Стройком» (субподрядчик) был заключен договор на выполнение субподрядных работ по капитальному ремонту помещения. Посчитав, что предусмотренные договором работы не выполнены в срок, генеральный подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о расторжении договора и взыскании 2 333 000 рублей неотработанного аванса (дело № А58-3662/2014).

С другой стороны, меня очень смущает то обстоятельство, что, оставив без рассмотрения требование истца о расторжении договора, суды взыскали с субподрядчика неотработанный аванс, в то время как основания для удержания аванса отпадают лишь с расторжением договора (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 № 49, п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35, постановление Президиума ВАС РФ от 01.12.2011 № 10406/11).

Субподрядчик не указывал данное обстоятельство как основание для отмены принятых по делу судебных актов, а суд первой инстанции квалифицировал взыскиваемую в пользу генерального подрядчика сумму предоплаты как убытки. ВС РФ в определении от 09.02.2015 этот вопрос вниманием обошел, сосредоточившись, видимо, на вопросах доказывания фактов выполнения работ и сдачи их результата.

В августовском номере журнала мы начали тему удержаний из заработной платы работника излишне выплаченных сумм, которые производятся в случаях, предусмотренных ТК РФ. Были рассмотрены ситуации признания вины работника в невыполнении норм труда и простое. Сегодня речь пойдет о взыскании с работника путем удержания из зарплаты излишне выплаченного аванса, выданного в счет заработной платы.

Часть 1 ст. 137 ТК РФ в числе оснований для удержания из заработной платы называет неотработанный аванс, выданный работнику в счет зарплаты. Однако легальное определение понятия «аванс, выданный работнику в счет заработной платы» в законе отсутствует.

Статья 136 ТК РФ, определяющая порядок и сроки выплаты заработной платы, устанавливает, что зарплата должна выплачиваться работникам не реже чем каждые полмесяца. Эта же статья обязывает работодателя выплачивать работнику заработную плату за фактически проработанное время, при этом не устанавливая обязанности работодателя выдавать ее «авансом», т. е. до фактического выполнения работником своих трудовых обязанностей в течение половины месяца.

Вместе с тем указание абзаца 2 ч. 2 ст. 137 ТК РФ на понятие «неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы» позволяет сделать вывод, что работодатель вправе выплачивать заработную плату работнику в «авансовом порядке».

На практике большинство работодателей используют данное право: сначала, до истечения первой половины месяца, за который осуществляется оплата труда, выплачивают работникам аванс в заранее установленном размере (обычно 40–50% заработной платы), а затем по итогам месяца рассчитывают фактически заработанную заработную плату (с учетом всех удержаний, вычетов и выданного аванса).

Толковый словарь

Относительно размера аванса, выплачиваемого за первую половину месяца, необходимо сказать следующее. Федеральная служба по труду и занятости в письме от 08.09.06 № 1557-6 указывает на необходимость применения постановления Совета Министров СССР от 23.05.57 № 566 «О порядке выплаты заработной платы рабочим за первую половину месяца», действующего в части, не противоречащей ТК РФ. Им установлено, что минимальный размер аванса в счет заработной платы рабочих за первую половину месяца должен быть не ниже тарифной ставки рабочего за отработанное время. Однако соответствующих норм, устанавливающих размер такого аванса для остальных категорий работников, действующее законодательство не содержит.

Заработная плата в авансовом порядке может выплачиваться в двух случаях:1) в рамках очередной выплаты заработной платы (наиболее распространенный в настоящее время способ);2) по заявлению работника во внеочередном порядке.

Мнение эксперта

А. В. Селютина, канд. экон. наук, доцент кафедры экономической теории и менеджмента Самарского филиала Московского городского педагогического университета По поводу выплаты заработной платы авансом При рассмотрении сроков выплаты заработной платы работникам организации часто возникает вопрос о возможности ее выплаты один раз в месяц. Реже, но все же возникает и вопрос иного порядка, а именно о возможности выплаты работнику зарплаты вперед (авансом) за следующий месяц. Сроки выплаты регламентируются ст. 136 ТК РФ (абз. 6): заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором, трудовым договором. Относительно увеличения сроков между двумя выплатами заработной платы неоднократно давались разъяснения Федеральной службой по труду и занятости, в частности в письмах от 08.09.06 № 1557-6 и от 01.03.07 № 472-6-0. Разъяснений и комментариев по поводу возможности выплаты заработной платы авансом за один или несколько месяцев практически нет. И подобное молчание вполне объяснимо: выплата заработной платы авансом за несколько месяцев противоречит самой сущности данного понятия согласно современному трудовому и налоговому законодательству. В соответствии со ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) представляет собой в первую очередь вознаграждение за труд в зависимости от ряда факторов и условий. Кроме того,

современная редакция трудового законодательства России не содержит понятия аванса как такового. Действительно, в организации может применяться авансовая система расчета заработной платы, при которой в середине месяца выплачивается аванс, составляющий часть тарифной ставки работника и установленных ему компенсационных доплат, которые носят постоянный характер. При этом необходимо помнить, что отсутствие в ТК РФ понятия аванса означает, что выплачиваемая часть заработной платы за первую половину месяца не может быть меньше оплаты фактически отработанного работником времени за этот период (письмо Федеральной службы по труду и занятости от 08.09.06 № 1557-6). Применение предприятием авансовой системы расчета заработной платы должно быть установлено как документами, регламентирующими отношения между работодателем и работниками, так и учетной политикой организации. Согласно налоговому законодательству и законодательству в сфере бухгалтерского учета основой для выплаты заработной платы работнику предприятия могут служить первичные документы по учету труда и заработной платы, которые при выплате денежных средств работнику авансом в счет зарплаты за несколько месяцев вперед на момент выплаты не могут быть представлены. В данном случае выплата денежных средств работнику может быть квалифицирована как предоставление займа и наличие определенной материальной выгоды у работника. Проведение подобной операции в период современных кризисных явлений в мировой экономике и деятельности отдельных предприятий вообще становится нецелесообразным и с позиции здравого смысла: выплатив определенные денежные средства своим работникам, предприятие не сможет их учесть при формировании налоговой базы по налогу на прибыль до момента фактического

выполнения работы. Нестабильность деятельности предприятия может привести к необходимости «сокращения» работника, которому была произведена выплата; на предприятии по согласованию с работниками может быть изменена система стимулирующих выплат и т. д. Решение проблемы авансирования работника производится в настоящее время за счет пользования услугами коммерческих банков, обслуживающих предприятие, по так называемым «зарплатным картам». В этом случае при заключении договора обслуживания карточного счета клиента – работника предприятия оговаривается условие, по которому в период между сроками выплаты заработной платы работник может пользоваться овердрафтом, т. е. снимать со счета денежные средства в определенной сумме (от 30 до 50% средней заработной платы) на условиях получения краткосрочного кредита. Величина овердрафта устанавливается банком индивидуально для каждого клиента, исходя из его среднемесячной заработной платы и применяемой методики расчета лимита овердрафта. Лимит овердрафта для каждого клиента оговаривается в договоре на выпуск и обслуживание пластиковой карты банка. Процентная ставка по данному виду кредита, как правило, несколько выше обычных кредитных ставок банка. При перечислении со стороны предприятия на счет работника заработной платы часть ее направляется на погашение процентов за пользование денежными средствами и собственно кредита, если иное не предусмотрено договором между сторонами. Таким образом, по мнению автора, выплата работнику предприятия заработной платы авансом за несколько месяцев вперед противоречит нормам современного российского законодательства и не должна производиться при условии соблюдения его требований.

Рассмотрим порядок возникновения оснований для взыскания неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы, применительно к каждому из этих случаев.

Аванс, выданный в рамках выплаты зарплаты

Первая ситуация, когда необходимо возместить неотработанный аванс: работнику был выдан аванс в рамках очередной выплаты заработной платы, работник не отработал определенного количества дней, за которые был выплачен аванс, и трудовой договор с ним был прекращен, либо работнику был предоставлен отпуск без сохранения заработной платы.

Аванс, выданный работнику по его просьбе

Второй случай – возмещение неотработанного аванса, выданного работнику на основании его письменного заявления. Законодательство не запрещает работодателю в любое время выдать работнику по его заявлению денежную сумму в счет заработной платы. В связи с этим необходимость возмещения указанного неотработанного аванса так же, как и в описанной выше ситуации, возникает в случае, когда работник, которому был выдан указанный аванс, не отработал того количества дней, за которые был выплачен аванс, и трудовой договор с ним был прекращен либо он взял отпуск без сохранения заработной платы.

В организации 15-го числа каждого месяца выплачивается аванс в размере 40% заработной платы, а 30-го – заработная плата.

Работник написал заявление 3 марта 2009 г. с просьбой выдать ему аванс в размере 100% оклада в счет заработной платы за март в связи с необходимостью оплатить дорогостоящее лечение. Однако март работник полностью не отработал – 20 марта 2008 г. взял отпуск без сохранения заработной платы. В такой ситуации работник также должен возместить неотработанный аванс.

Два условия для взыскания

Работодатель вправе принять решение о взыскании неотработанного аванса с работника путем удержания при одновременном выполнении двух условий:1. Удержание должно быть произведено не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для погашения задолженности или возврата аванса;2. Работник не должен оспаривать основания и размеры удержания (ч. 3 ст. 137 ТК РФ).

При невыполнении этих условий взыскивать неотработанный аванс с работника можно только в судебном порядке.

Применение указанных требований об одновременном выполнении двух условий на практике порождает много вопросов.

Мнение эксперта

Виговский Е. В., советник налоговой службы III ранга Аванс авансу рознь ТК РФ предписывает выплачивать заработную плату работнику не реже чем каждые полмесяца. В связи с этим немало споров вызывает вопрос: нужно ли именно рассчитывать зарплату два раза в месяц или это можно делать один раз в месяц, выплачивая работнику зарплату и «аванс»? Дело в том, что во многих организациях выплаты работникам производятся два раза в месяц, но фактически заработная плата исчисляется один раз. При этом

первая выплата представляет собой «аванс», твердую сумму, как правило, в процентном отношении к должностному окладу, которая в конце месяца будет вычтена из рассчитанной заработной платы. Представляется, что данная практика не так уж и порочна, поскольку подобные выплаты работникам представляют собой не тот «аванс», который используется в гражданском законодательстве, а выплаты в счет заработной платы (как правило, в локальном акте организации устанавливается, что заработная плата выплачивается работнику два раза в месяц, например 10-го и 25-го числа). При этом выплачиваемая работнику часть заработной платы на день выплаты им отработана. Очевидно, что ТК РФ говорит скорее о необходимости оплачивать труд работника два раза в месяц, в связи с чем характер выплаты («аванс» или рассчитанная заработная плата) в данном случае для работника не имеет большого значения, поскольку денежные средства за свой труд два раза в месяц он получает.

По нашему мнению, при возмещении неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы, срок определен тем, что аванс выдается работнику в счет его заработной платы. Вследствие этого должна иметь место отработка аванса, а не его возврат. В свою очередь, при неотработке работником полученного аванса имеет место возникновение задолженности работника перед работодателем.

Датой возврата этой задолженности будет являться последний рабочий день месяца, за который был выдан аванс. Следовательно, предельный срок для осуществления удержания нужно отсчитывать со дня окончания месяца, за который начисляется зарплата.

Если работник попросил аванс в счет заработной платы за март 2008 г., то удержать сумму аванса в неотработанной части работодатель вправе не позднее 30 апреля 2008 г.

Каким образом работодатель должен узнать, что работник не оспаривает основания и размеры удержания?

Требование ч. 3 ст. 137 ТК РФ об отсутствии оспаривания работником оснований и размеров удержания означает следующее: работодатель до того, как производить удержание, должен направить работнику уведомление, что будет произведено удержание по такому-то основанию и в таком-то размере. Указания о сроке такого уведомления закон не содержит. Тем не менее оно должно быть направлено в разумный срок, дающий возможность работнику проявить свою волю в части реагирования на удержание и одновременно дающий возможность работодателю осуществить удержание не позднее месяца со дня окончания срока, установленного для погашения задолженности в случае согласия на это работника.

Что касается формы уведомления, то, на наш взгляд, оно должно быть направлено в письменной форме путем вручения работнику с получением его подписи на втором экземпляре уведомления.

Работодатель вправе удержать с работника выданный аванс в той части, в которой он не отработан, из следующей выплаты работнику. В случае если следующие выплаты работнику производиться не будут в связи с его увольнением, удержание неотработанной части зарплаты должно осуществляться при расчете сумм, выплачиваемых при увольнении. При этом необходимо иметь в виду, что сумма удержания не может составлять более 20% заработной платы, причитающейся работнику при каждой ее выплате, в т. ч. при увольнении (ч. 1 ст. 138 ТК РФ).

Таким образом, если между работником и работодателем сохраняются трудовые отношения, аванс в его неотработанной части удерживается при каждой выплате заработной платы по 20% ее размера до полного погашения неотработанной части аванса.

В случае увольнения работника до погашения указанной задолженности, удержание неотработанной части аванса производится в размере 20% заработной платы, выплачиваемой в составе сумм, рассчитываемых при увольнении. Остальную сумму задолженности можно вернуть только путем добровольного возврата денег работником либо в судебном порядке.

Возмещение неотработанного аванса

В ТК РФ понятие «аванс» не определено. Есть лишь две части заработной платы, которые нужно выплачивать два раза в месяц. Следовательно, ее размер должен соответствовать отработанному времени за вычетом НДФЛ. Конкретные размеры заработной платы за первую половину месяца ТК РФ не устанавливает.

Как указано в письме Роструда России от 08.09.2006 г. N 1557-6 минимальный размер аванса за первую половину месяца должен быть не ниже тарифной ставки работника за фактически отработанное время. Исходя из этого, при определении размера аванса следует учитывать фактически отработанное работником время.

Сумма аванса уменьшает размер заработной платы, причитающейся к выдаче работникам по итогам месяца. Поэтому в бухгалтерском учете при выплате сумм аванса за первую половину месяца оформляется запись: Дебет 70; Кредит 50-01.

Если за первую половину месяца работодатель выплачивает работнику денежную сумму, исчисленную по фактически отработанному им времени, то такой аванс не должен быть удержан, поскольку всегда будет отработанным.

Однако нередко работодатель в качестве заработной платы за первую половину месяца выдает некую условную денежную сумму, которая рассчитывается а зависимости от установленного работнику оклада (например, 40 или 50% оклада). При неполной отработке может оказаться, что такой «условный» аванс работником не заработан. В таком случае работодатель вправе удержать часть неотработанного аванса, причем по мнению Роструда, изложенному в письме от 09.08.2007 № 3044-6-0, для этого необходимо письменное согласие работника.

Данную ситуацию мы можем рассмотреть на примере.

Пример. Работнику М. А. Васильевой в январе 2012г. По ее заявлению выдан аванс в счет заработной платы в размере должностного оклада и получено согласие от Васильевой на удержание аванса в счет заработной платы. Должностной оклад Васильевой - 17000руб.

Расчет удержания в счет возмещения неотработанного аванса из заработной платы работника представлен в Таблице 2.

		Заработная плата, руб.	Сумма подоходного налога, руб. (гр.3*13%)	Сумма выданного аванса, руб.	Сумма к выдаче за отработанное время, руб. (гр.3-гр.4)	Сумма неотработанного аванса, руб. (гр5-гр.6)	Возмещение неотработанного аванса, руб. (стр.1, гр. 7)

Таблица 2. Расчет удержания в счет возмещения неотработанного аванса

В рассматриваемой по ситуации по итогам расчетов за январь работник остался должен организации 2210 руб. (17000-14790). Эта сумма образовалась из-за разницы между выданным авансом и заработной платой, причитающейся работнику с учетом начисленного НДФЛ, и представляет собой неотработанный аванс, подлежащий удержанию из заработной платы в следующем месяце. (ст. 137, 138 ТК РФ).

В феврале 2012 г. из заработной платы была удержана сумма неотработанного аванса, выданного работнику в январе. Не следует забывать, что общий размер удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20% (ч. 1 ст. 138 ТК РФ). Сумма удержания должна соответствовать данному ограничению. В феврале сумма ограничения для работника составила 2958руб. (14790*20%). Это больше суммы удержания, что не противоречит ст. 138 ТК РФ.