Агентский договор с ИП — нюансы составления и стороны. Как производится учет доходов по агентским договорам? Оказание ип услуг по агентскому договору

⁰

Агентскими договорами называются сделки, что заключаются с участием третьих сторон, которые выступают посредниками между продавцами и покупателями и способствуют успешной реализации сделок. Следовательно, это соглашение между принципалом и агентом, по условиям которого агент за определенное вознаграждение производит те или иные операции, исходя из поручений принципала или за счет его средств. Такие АД используются , строительных, переводческих, и т.п.

Пути проведения работы

Агент проводит работу двумя путями:

Заключает и проводит сделку от своего имени, на себя оформляет все документы. Иногда третья сторона даже не знает, что работает с посредником. Все претензии и вопросы решаются без участия принципала (глава 5 ГК РФ).
Агент совершает действия от имени принципала : все документы оформляются на него. Агент выступает, как посредник, никаких обязанностей по сделке он не имеет (глава 49 ГК).

Но каким бы путем не действовали агенты, они всегда производят операции за счет принципалов (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Поэтому они обязаны в установленные сроки с приложением необходимой документации по расходам.

Правовые основы агентских договоров отражены в главе 52 Гражданского кодекса. В отдельных случаях агент может выступать одновременно от своего имени и от имени принципала при совершении одной сделки.

Преимущества и недостатки сотрудничества

Наличие агента усложняет учет, но это компенсируется тем, что при этом возрастает выгода для всех сторон договора.

С помощью агентов возможно расширение географии бизнеса, успешное решение проблем, не касающихся непосредственно производства, например, вопросов рекламы, юридического обслуживания, поиска клиентов. Соответственно увеличивается доход принципала.

Не менее выгодны такие сделки для агента:

Он получает возможность свободно, без вложения средств, воспользоваться товаром принципала и получить за это свою комиссию.
снижается налоговая нагрузка, то есть доходом считаются не все суммы, полученные по договору, а только поступившая в виде комиссии за агентские услуги.

Формирование прибыли агента

Доход агента формируется из денег, полученных от принципала согласно подписанного договора (ст.1006 ГК РФ). Сумма вознаграждение выдается несколькими путями:

Заключается договор на получение агентом конкретной суммы за проведение сделки. Это выгодно принципалу: он точно знает сумму расходов. Но агент не сможет выручить больше установленной заранее суммы, поэтому для него такой договор не всегда выгоден.
Подписывается договор на получение процентов от общего объема сделки. Достаточно выгодно для агента: он имеет возможность продать больше и получить большую сумму денег. Например, если агент с продажи каждой единицы товара (например, пылесоса за 12 000 руб.) получает 10%, то, продав 10 пылесосов, он заработает 12 тысяч руб.
Предусматривается надбавка к первоначальной цене товаров и услуг. Принципал фиксирует отпускную цену, но максимальная – не ограничена. Поэтому агент получает мотивацию продать подороже и выручить больше. То есть, если принципал установил начальную цену за пылесосы 12 000 руб., а агент продает их за 14 тысяч рублей, то продав 10 штук, он выручит 20 тысяч руб.

Деньги могут быть выплачены в разные сроки:

Предварительно оплачивается услуга агента принципалом.
Агент оставляет у себя свое вознаграждение, остальное перечисляется на счет принципала.
Принципал оплачивает работу агента после завершения сделки. Если конкретный срок не указан – в течение 7 дней.

Налогообложение

Согласно Налогового кодекса РФ (пп.41 п.1 ст. 146) оказание разного рода услуг облагается налогом на добавленную стоимость (). База налогообложения устанавливается исходя из п. 1 данной статьи.
В бухгалтерском учете выручка по агентскому договору рассматривается в качестве дохода от обычных видов деятельности (ПБУ 9/99). Агентские договора и услуги доступны посредникам, .
При применяется код дохода 2010 «доходы по гражданско-правовым договорам, за исключением авторских прав».

Учет дохода по АД

У принципала, применяющего упрощенку, доход возникает в момент поступления средств на , электронный кошелек или кассу агента.
При этом, по закону, агент, после получения денег от реализации товара или услуги, не обязан уведомлять принципала о том, что деньги уже находятся на его счету. Поэтому необходимо заранее прописать в договоре пункт о своевременном уведомлении принципала агентом о поступлении денег от продажи товара.
В конце месяца агент составляет и отправляет отчет в адрес принципала о полученных платежах. После рассмотрения отчета деньги, полученные от покупателя, переводятся на счет принципала уже в следующем месяце. Учет этих средств производится на момент попадания их на банковский счет.
Агент учитывает в качестве дохода агентское вознаграждение.
- Это делается сразу после получения авансового платежа в счет исполнения договора, если вознаграждение входит в состав этого платежа.
- Если вознаграждение поступает отдельно, то его следует учесть в момент поступления.

В этом видео будет рассказано об агентском договоре, в том числе и об учете дохода по нему:

Особенности начисления при УСН

По упрощенной системе ( и УСН ДМР) все траты учитываются после их уплаты по факту (п. 2 ст. 346.17 НК РФ). Не подлежат учету:

деньги, перечисленные агенту авансом для выполнения договора;
суммы платежей, которые возвращены агентом.

Дальнейший учет сумм, которые отправляются агенту для выполнения договора, зависит от условий, прописанных договором, и предмета договора:

При приобретении товаров для принципала по объекту « » учет суммы расходов осуществляется после продажи (пп. 2 п. 2 ст. 346.17 НК).
При расходы учитываются до конца года (п.3 ст.346.17 НК).

При перечислении агентского вознаграждения в составе общей суммы для выполнения договора, оно подлежит учету принципалом в расходах по условиям его начисления по договору. Обычно основанием для учета становится отчет агента, где будет зафиксирована эта сумма (пп 24 п. 1 ст.346.16 НК).
При более позднем (отдельно от основной суммы для исполнения договора) перечислении суммы вознаграждения, в расходах агента его указывают по факту перечисления.
К доходу агента относят только его вознаграждение. Деньги, полученные заранее для выполнения договора, к нему не относится (пп.1.1 ст.346.15, пп. 9 п. 1 ст. 251 НК).

Вознаграждение признается доходом, исходя из условий договора. Если сумма вознаграждения перечислена совместно с основными средствами для выполнения договора, то агент самостоятельно выделяет свое вознаграждение и отражает его в . Если вознаграждение поступает отдельно, то агент-упрощенец регистрирует сумму на момент получения.

Использование в бизнесе посредников помогает оптимизировать налоговые платежи. Однако усилиями ФНС и Росфинмониторинга эта схема обрастает негативными последствиями, которые могут поставить под угрозу не только бизнес самого посредника, но и его контрагентов.

Вспомним, что отличает агентский договор от других. По агентскому договору одна сторона (агент ) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала ) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Мы будем рассматривать агентский договор, по условиям которого агент в отношениях с третьим лицом действует от своего имени, хотя и за счет принципала. К такому договору применимы правила о договоре комиссии, если эти правила не противоречат положениям главы Гражданского кодекса РФ об агентировании или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).

Отметим, что существенными условиями агентского договора (то есть такими, без согласования которых договор не признается заключенным) является только предмет договора — это юридические и/или фактические действия, которые агент должен совершить по поручению принципала.

Отсутствие согласования в договоре иных условий не квалифицирует договор как незаключенный, а такие несогласованные моменты будут определяться согласно положениям Гражданского кодекса РФ (соответственно если вам необходимо более четкое определение важных именно для вас условий, или не выгодны общие нормы ГК РФ, эти условия следует также включить в заключаемый вами договор).

Предмет договора

Чтобы определить предмет агентского договора, необходимо согласовать:

— Юридические действия, которые подлежат совершению агентом (то есть факты или обстоятельства, влекущие правовые последствия , и возникающие по воле физических и юридических лиц, например, заключить договор на оказание услуг с исполнителем, договор купли-продажи с покупателем и т.п.).

— Фактические действия, которые подлежат совершению агентом (это действия, которые сами по себе не влекут правовых последствий , например, осуществлять поиск исполнителей по поручению принципала, вести переговоры и согласовывать с ними условия договора — но без его заключения). Фактические действия как правило связаны с порученными агенту юридическими действиями и необходимы для их надлежащего совершения.

В ряде ситуаций фактические и юридические действия будут совпадать, например, получение продавцом-агентом оплаты от покупателя в розничной торговле одновременно является заключением договора розничной купли-продажи (ст.493 ГК РФ).

Отметим, что действия, которые должен совершить агент, могут быть указаны без подробной детализации, а только общие полномочия агента (заключать сделки, участвовать в расчетах и т.д.). Однако если агент осуществляет поиск исполнителей для принципала, мы рекомендуем конкретизировать действия агента для минимизации риска переквалификации договора (и перерасчета налоговых обязательств агента).

В частности, поручение принципала может заключаться в том, что агент:

— находит покупателей на товар принципала, либо наоборот, находит для принципала необходимое для него имущество (например, недвижимое);

— находит исполнителей для выполнения работ (оказания услуг) на объектах принципала;

— заключает от своего имени, но за счет принципала, договора с исполнителями, покупателями, продавцами;

— осуществляет иные действия, порученные ему принципалом.

Отметим, что агентский договор на реализацию или закуп товара (имущества) в отношении его юридической сути вопросов как правило не вызывает. Риск его переквалификации в самостоятельные договора купли-продажи есть, но его оценка в большей степени зависит от налоговой составляющей сделки, чем от ее юридической трактовки.

А вот агентский договор, предполагающий привлечение агентом исполнителей для оказания услуг, выполнения работ для принципала, в связи с неоднозначностью юридической составляющей может быть переквалифицирован в договора подряда и субподряда (либо возмездного оказания услуг — в зависимости от характера работ/услуг). Каких-либо четких критериев для разграничения этих типов договорных отношений в судебной практике нет, как правило суды анализируют обстоятельства конкретной ситуации (например, Определение ВАС РФ от 15.04.2013 N ВАС-3637/13 по делу N А19-13741/2011).

В целом при разграничении агентского договора и договора подряда (ст.1005 ГК РФ и ст. 702 ГК РФ) нужно исходить из того, что агентский договор предполагает возложение на агента юридических и иных действий в интересах принципала (в частности в связи с его потребностью в каких-либо работах, услугах), а предметом договора подряда (оказания услуг) являются непосредственно работы (услуги). По агентскому договору агент не принимает на себя обязательство по выполнению самих работ (услуг) для принципала, не несет ответственность за их качество и своевременность выполнения (ст. 993 ГК РФ), у него исключительно посреднические функции.

Сложность заключается в том, что если юридические и иные действия совершаются агентом от своего имени, но за счет принципала, то в этом случае права и обязанности по сделке, совершенной агентом с исполнителем, приобретает агент, даже если принципал указан в договоре или самостоятельно вступил с третьим лицом в отношения по исполнению сделки (в частности осуществляет фактическую приемку работ (услуг), выполненных исполнителем).

Для минимизации рисков рекомендуем четко определить порядок документальной фиксации взаимоотношений всех сторон (принципала, агента и фактического исполнителя). При этом важно разделить потоки документов, необходимых для отражения операций в бухгалтерском и налоговом учете (первичных документов — актов исполнителя, отчетов агента и т.п., счетов-фактур) и потоки документов, служащих подтверждением фактического исполнения работ/услуг, соблюдения требований к их качеству, срокам выполнения и прочим существенных для сторон факторам.

Например, стороны могут предусмотреть в агентском договоре и продублировать в договоре с исполнителем дополнительный отчет (журнал или иной документ), в котором принципал будет отмечать факт выполнения работ (оказания услуг) и отсутствие у него претензий к их качеству и срокам. Такой отчет целесообразно закрепить как приложение к акту выполненных работ (оказанных услуг) в договоре с исполнителем (подписываемым исполнителем с агентом, заключившим с ним договор выполнения работ). И копия (или дополнительный экземпляр такого отчета/журнала) будет передаваться принципалу в комплекте документов, подтверждающих расходы агента на исполнение поручения принципала (как правило, прилагаемых к отчету агента).

Разграничение имущества агента и принципала

Вещи, поступившие к посреднику от принципала (либо приобретенные посредником за счет принципала) — это собственность принципала. При этом агент отвечает перед ним за утрату, недостачу или повреждение этого имущества (п.1 ст.996, п.1 ст.998, ст.1011 ГК РФ).

В отношении, например, товаров принципала у сторон вопросов обычно не возникает — посредник принимает их к себе на забалансовый учет. Но в отношении других объектов гражданских прав ситуация не так однозначна.

В силу ст.128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся:

— вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права;

— результаты работ и оказание услуг;

— охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);

— нематериальные блага.

Из указанной статьи следует, что, например, безналичные денежные средства относятся к иному имуществу, а не к вещам. И это вызывает сложности у сторон агентского договора в ситуации, когда посредник участвует в расчетах, а третье лицо по тем или иным причинам не исполнило свои договорные обязательства (например, задержало оплату) либо наоборот, перечислило аванс (и затем не выходило на связь более трех лет, либо ликвидировалось).

С одной стороны, исходя из формулировок ст.128, 996 ГК РФ, у принципала не возникает права собственности на безналичные денежные средства, поступившие от покупателя на счет агента.

В то же время, в отношении договора комиссии ВАС РФ разъяснял (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85), что по смыслу ст. 999 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон об ином комиссионер обязан перечислять комитенту суммы, вырученные от продажи товара, принадлежащего последнему, по мере их поступления, а не по результатам исполнения поручения комитента в полном объеме. Это означает, что обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения указанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии.

Получается, что все суммы (в том числе и авансы), которые комиссионер получил от покупателя по договору купли-продажи (заключенному по поручению комитента) он должен перечислить комитенту. Эта обязанность возникает непосредственно в момент получения суммы, при этом в договоре может быть согласован срок, в течение которого такие суммы перечисляются комитенту.

Если же третье лицо нарушило свои обязательства по договору, заключенному с посредником, то п.2 ст.993 ГК РФ установлено общее правило, согласно которому в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования.

Поскольку нормы, установленные для договора комиссии применимы и в отношении агентского договора (ст.1011 ГК РФ), то суммы оплаты, полученные от третьих лиц и зависшие у агента, следует рассматривать как обязательство агента перед принципалом. Оставить их себе агент не вправе. Аналогично и долги третьих лиц посредник передает принципалу.

При этом при наличии задолженности принципала перед агентом, посредник вправе удержать причитающиеся ему по агентскому договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет принципала (ст.410, 997, 1011 ГК РФ).

Отчет агента

Исполняя агентский договор, агент должен совершить все порученные ему юридические и фактические действия и при необходимости передать все полученное в результате этого принципалу. Также он обязан подготовить отчет о совершенных действиях и направить его принципалу (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Кроме того, агент должен представить доказательства понесенных расходов, если в договоре не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1008 ГК РФ).

Принципал должен принять переданное агентом, рассмотреть отчет и принять его или сообщить об имеющихся возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

— порядок принятия принципалом исполненного агентом поручения;

— порядок и срок рассмотрения принципалом отчета агента;

— какими доказательствами должны подтверждаться расходы агента (в частности какими именно документами, необходимость заверения копий документов, прилагаемых к отчету и т.д.).

Агент обязан отчитываться перед принципалом в порядке и сроки, которые предусмотрены договором. Если порядок исполнения агентского договора не определен, то агент обязан представить отчет по мере исполнения договора или по окончании исполнения (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Принципал должен рассмотреть его и принять или сообщить о своих возражениях (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

Стороны также определяют сроки рассмотрения отчета принципалом и порядок направления возражений на них. По общим нормам отчет агента считается принятым, если принципал не сообщил агенту о своих возражениях по нему в течение 30 дней со дня получения отчета , если соглашением сторон не установлен иной срок (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

Форму отчета посредника желательно закрепить в договоре. Он может содержать следующие сведения:

— дата составления отчета;

— реквизиты агентского договора (наименование, номер, дата);

— перечень совершенных юридических действий и даты их совершения;

— перечень совершенных фактических действий и даты их совершения;

— расходы, понесенные агентом в связи с исполнением договора;

— перечень документов, подтверждающих расходы агента и прилагаемых к отчету;

— реквизиты агента и принципала (наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения);

— должность, фамилия, инициалы и подпись лица, действующего при составлении отчета от имени агента.

В случае, когда требования к содержанию отчета не согласованы, агент вправе направить принципалу отчет произвольного содержания. Однако он в любом случае должен содержать сведения о конкретных действиях, совершенных агентом, — в ином случае обязанность агента по направлению отчета не будет считаться исполненной.

Если из договора следует, что отчет носит характер первичного документа , на основании которого в учете отражаются сведения о вознаграждении посредника и возмещаемых расходах, он должен соответствовать нормам ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», и в частности предусматривать подписи с обеих сторон. При несоблюдении установленных законодательством требований к оформлению первичных документов принципалу могут отказать в признании таких расходов при налогообложении прибыли, а также в вычете НДС по посредническим услугам (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 19.09.2011 N А45-18674/2010, от 18.05.2009 N Ф04-2921/2009(6365-А67-25), Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.02.2010 по делу N А43-14355/2008-31-359).

Если же отчеты лишь уведомляют о ходе выполнения поручения, на сумму вознаграждения необходимо дополнительно к отчету составить акт сдачи-приемки услуг (с соблюдением требований к реквизитам первичного документа).

В следующей части статьи Ирина Евстратова расскажет про срок договора, вознаграждение и расходы агента и про контроль ФНС и Росфинмониторинга над агентскими схемами.

2. НДС

3. Посредническая деятельность

Правовые основы агентского договора .

Правовые особенности агентских договоров установлены главой 52 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии со статьей 1005 ГК РФ:

«По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала».

В зависимости от того, как заключен , различаются права и обязанности каждой из сторон договора.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

В данном случае к отношениям, вытекающим из агентского договора применимы правила главы 51 «Комиссия» ГК РФ, то есть правила договора комиссии.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

В данном случае применимы правила главы 49 «Договор поручения» ГК РФ. Следует иметь в виду, что если агентское соглашение реализовано по схеме договора поручения, то к нему, так же как и к договору поручения, применяются общие нормы о представительстве, установленные главой 10 «Представительство. Доверенность» ГК РФ.

То есть, агентский договор представляет собой форму посреднического договора, который включает в себя элементы договора поручения и комиссионного договора.

В рамках одного договора на агента могут быть возложены разного характера поручения: одни он исполняет, выступая от своего имени, другие - от имени своего принципала.

Принципал уплачивает агенту вознаграждение в размере и в порядке, определенном в агентском договоре. Это положение устанавливается статьей 1006 ГК РФ. Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, в котором при сравнимых обстоятельствах обычно оплачиваются аналогичные услуги.

При этом хочется обратить внимание на тот момент, что при отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Согласно статье 1007 ГК РФ стороны агентского договора могут ограничить друг друга в отдельных правах. Но об этом должно быть указано в договоре.

В соответствии со статьей 1007 ГК РФ:

«1. Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

2. Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре».

Пункт 3 статьи 1007 ГК РФ запрещает в агентском договоре устанавливать положения, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории потребителей либо исключительно потребителям, находящимся или проживающим на определенной в договоре территории. Такие условия объявляются ничтожными.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и сроки, которые предусмотрены договором. Если в договоре соответствующие условия отсутствуют, то отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. Это определено пунктом 1 статьи 1008 ГК РФ.

Если агентским договором не предусмотрено иное, к отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала. Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить об этом агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет будет считаться принятым.

В соответствии со статьей 1009 ГК РФ, если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом. При этом агент остается ответственным за действия субагента перед принципалом. Более того, в агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента, заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.

Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору. Исключение составляют случаи, когда в соответствии с пунктом 1 статьи 187 ГК РФ субагент может действовать на основе передоверия.

Пунктом 1 статьи 187 ГК РФ установлено, что:

«Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность».

Порядок и последствия такого передоверия определяются по правилам, предусмотренным статьей 976 ГК РФ.

Статья 1010 ГК РФ устанавливает основания, согласно которым агентский договор прекращается вследствие:

«отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом)».

В соответствии со статьей 1011 ГК РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора, могут применяться правила о договоре комиссии (глава 51 ГК РФ) или поручения (глава 49 ГК РФ), если они не противоречат нормам главы 52 «Агентирование» ГК РФ и существу агентского договора.

Правила, предусмотренные главой 49 и 51 ГК РФ, применяются в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени. Если агент действует от имени принципала, то в этом случае применяются правила договора поручения. Если агент действует от своего имени, то применяются правила договора комиссии.

Оказание услуг на территории Российской Федерации является объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость (далее – НДС). Это установлено подпунктом 41 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Налоговая база определяется в соответствии с пунктом 1 статьи 156 НК РФ. В соответствии с пунктом 1 указанной статьи 156 НК РФ:

«Налогоплательщики при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров определяют налоговую базу как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров».

В бухгалтерском учете агента выручка, связанная с оказанием посреднических услуг, является доходом от обычных видов деятельности. Это определено пунктом 5 Положения по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99, утвержденным Приказом Минфина Российской Федерации от 6 мая 1999 года №32н (далее – ПБУ 9/99).

В бухгалтерском учете агента сумма выручки от оказания посреднических услуг отражается по счету 90 «Продажи» субсчет 90-1 «Выручка» в корреспонденции со счетом 76-5 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами». При этом к счету 76-5 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами» целесообразно открыть субсчет «Расчеты с принципалом».

Расходы агента, связанные с оказанием посреднических услуг, учитываются на счете . Суммы, накопленные на счете 26 «Общехозяйственные расходы» списываются в дебет счета 90 «Продажи» субсчет 90-2 «Себестоимость продаж».

Отметим, что в зависимости от предмета агентского договора различают порядок ведения бухгалтерского учета посреднических операций. Условно агентские сделки можно разделить на две группы:

Заключение договоров с покупателями на реализацию товаров (работ, услуг) принципала;

Заключение договоров с поставщиками материальных ценностей для принципала.

Рассмотрим на примерах порядок отражения в бухгалтерском учете агента посреднических операций.

Пример 1.

ООО «Принципал» поручил реализовать товар ООО «Агент» на сумму 295 000 рублей (в том числе НДС 45 000 рублей). Согласно заключенному договору агентское вознаграждение составляет 8% (включая НДС) от стоимости проданного и оплаченного товара ООО «Принципала».

После окончания срока действия агентского договора ООО «Агент» представил отчет ООО «Принципалу», согласно которому товар продан полностью.

В рассматриваемом примере агент участвует в расчетах.

Собственные расходы ООО «Агента» составили 2 500 рублей.

Рабочим планом счетов предусмотрено использование следующих счетов:

Корреспонденция счетов		Сумма, рублей
Дебет	Кредит	Сумма, рублей
			Получен товар от ООО «Принципала» на реализацию
	76-5 «Расчеты принципалом»		Отражена продажа товара покупателям
	62-3 «Расчеты с покупателями и подрядчиками по агентскому договору»		Отражена оплата товара покупателем
76-5 «Расчеты с принципалом»			Начислено агентское вознаграждение (295 000 рублей х 8%)
			Начислен НДС с агентского вознаграждения
			Отражены собственные расходы ООО «Агент»
76-5 «Расчеты с принципалом»			Перечислены денежные средства Принципалу за вычетом комиссионного вознаграждения
90-9 «Прибыль / убыток от продаж»			Отражен финансовый результат у ООО «Агент»

Окончание примера.

Пример 2.

ООО «Принципал» заключило агентский договор с ООО «Агент» на предмет приобретения для него товаров с доставкой до места нахождения складов ООО «Принципала». Согласно договору вознаграждение ООО «Агента» составляет 3% от суммы сделки после утверждения отчета ООО «Принципалом».

ООО «Принципал» перечислил ООО «Агент» денежные средства на приобретение товара и расходов, связанных с приобретением товара сумме 944 000 рублей.

Рабочим планом счетов ООО «Агент» к счету 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами» открыты следующий субсчет:

76-5 «Расчеты с принципалом»

Корреспонденция счетов		Сумма, рублей
Дебет	Кредит	Сумма, рублей
	76-5 «Расчеты с принципалом»		Отражены денежные средства, поступившие от принципала для исполнения договора
60-1 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками в рамках агентского договора»			Отражена предоплата поставщику за товар
60-1 Расчеты с поставщиками и подрядчиками в рамках агентского договора»			Отражена предоплата транспортной компании за доставку груза
76-5 «Расчеты с принципалом»	60-1 «Расчеты с поставщиками и заказчиками в рамках агентского договора»		Предоставлен отчет принципалу
			Отражено агентское вознаграждение (696 200+147 800) х 3%
	68-2 «Расчеты по налогу на добавленную стоимость»		Начислен НДС с вознаграждения
76-5 «Расчеты с принципалом»			Отражена оставшаяся сумма предоплаты от принципала в счет начисленного вознаграждения
76-5 «Расчеты с принципалом»			Перечислена Принципалу оставшаяся сумма от перечисленной предоплаты
			Отражены собственные расходы агента
90-9 «Прибыль убыток от продаж»			Отражен финансовый результат агента

Окончание примера.

В соответствии с пунктом 2 статьи 249 НК РФ доходом от реализации услуг агента в целях налогообложения прибыли признается выручка от реализации услуг, которая определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за оказанные услуги, за вычетом налогов, предъявленных принципалу.

Для налогоплательщиков - агентов, определяющих доходы и расходы методом начисления в целях налогообложения прибыли датой получения дохода признается дата реализации услуг, определяемая в соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ, независимо от фактического поступления денежных средств в их оплату (пункт 3 статьи 271 НК РФ).

Для налогоплательщиков - агентов, определяющих доходы и расходы кассовым методом, датой получения дохода признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу. Это подтверждается Письмом Минфина Российской Федерации от 15 марта 2006 года №03-03-04/1/231.

Согласно статье 252 НК РФ:

В предыдущем разделе мы указывали, что принципал может поручить агенту либо продать товары (работы, услуги), либо приобрести товары (работы, услуги).

В бухгалтерском учете принципал выручку отражает только после получения отчета агента о факте выполнения им обязанностей по агентскому договору. Именно отчет агента подтверждает соблюдение условий признания выручки в бухгалтерском учете, указанных в пункте 12 ПБУ 9/99:

«а) организация имеет право на получение этой выручки, вытекающее из конкретного договора или подтвержденное иным соответствующим образом;

б) сумма выручки может быть определена;

в) имеется уверенность в том, что в результате конкретной операции произойдет увеличение экономических выгод организации. Уверенность в том, что в результате конкретной операции произойдет увеличение экономических выгод организации, имеется в случае, когда организация получила в оплату актив либо отсутствует неопределенность в отношении получения актива;

г) право собственности (владения, пользования и распоряжения) на продукцию (товар) перешло от организации к покупателю или работа принята заказчиком (услуга оказана);

д) расходы, которые произведены или будут произведены в связи с этой операцией, могут быть определены».

Принципал для отражения товаров, переданных агенту на продажу, использует счет 45 «Товары отгруженные» . Операция по передаче товара агенту отражается в бухгалтерском учете принципала путем переноса соответствующих сумм с кредита счета 41 «Товары» в дебет счета 45 «Товары отгруженные» .

После того, как право собственности на товары перейдет покупателю, принципал отражает у себя выручку по счету 90 «Продажи» субсчет 90-1 «Выручка».

В "1С:Бухгалтерии 8" (ред. 2.0) можно вести учет агентских услуг как со стороны агента (оказание услуг от своего имени, но за счет принципала), так и со стороны принципала (оказание услуг через агента). В данной статье мы расскажем о том, каким образом реализован учет операций по агентским договорам у агента и принципала. Статья подготовлена А.В. Ярвельян, ООО "СиДата" (Санкт-Петербург).

главой 52 ГК РФ .

ст. 1001 ГК РФ).

Таблица 1


принципала

Что представляет собой агентский договор

Часто предприятия пользуются услугами посредников при реализации своей продукции (товаров, работ или услуг) или для приобретения имущества, заказа работ или услуг. Все посреднические операции оформляются соответствующими договорами, которые могут быть трех видов: поручения, комиссии и агентские.

В данной статье мы будем рассматривать агентские договора. Правовые особенности агентских договоров установлены главой 52 ГК РФ .

Также принципал обязан возместить агенту все расходы, произведенные тем в ходе выполнения поручения принципала (ст. 1001 ГК РФ).

Налог на добавленную стоимость

Порядок оформления счетов-фактур агентом зависит от того, действует ли посредник во взаимоотношениях с третьим лицом от своего имени, или от имени доверителя, принципала.

Особенности оформления счетов-фактур при агентских операциях приведены в таблице 1.

Таблица 1

Товары (работы, услуги) реализуются или приобретаются от имени

При реализации агентом товаров (работ, услуг) принципала

При выполнении агентом поручения принципала по приобретению товаров (заказе работ или услуг)

принципала

счет-фактура должен выставляться покупателю от имени принципала, т.е. оформляется самим принципалом;

счет-фактура должен быть выставлен продавцом (подрядчиком) на имя принципала;

счет-фактура выставляется агентом в 2-х экземплярах от своего имени. При этом номер указанный в счете-фактуре присваивается агентом в соответствии с хронологией выставляемых им счетов-фактур. Один экземпляр данного документа передается покупателю, а второй подшивается в журнал учета выставленных счетов-фактур без регистрации его в книге продаж.

Принципал должен оформить такой же счет-фактуру на имя посредника (агента) с нумерацией в соответствии с хронологией выставляемых им счетов-фактур. Причем, в книге покупок посредника (агента) этот счет-фактура не регистрируется.

счет-фактура выставляется продавцом (подрядчиком) на имя агента. В этом случае основанием у принципала для принятия НДС к вычету будет являться счет-фактура, полученный от агента. При этом такой счет-фактура выставляется агентом принципалу с отражением всех показателей из счета-фактуры, выставленного продавцом агенту. Причем, оба счета-фактуры (как полученный, так и выставленный) у агента в книге покупок и книге продаж не регистрируются.

На сумму агентского вознаграждения посредник выставляет принципалу отдельный счет-фактуру по агентскому договору. Этот счет-фактура регистрируется у агента в установленном порядке в книге продаж, а у принципала - в книге покупок.

Учет у агента в программе "1С:Бухгалтерия 8"

Для регистрации в программе возникших взаимоотношений агента и принципала оформляется договор с контрагентом, в котором указывается вид договора: с комиссионером (агентом) или с комитентом (принципалом). Для договоров этого вида, в отличие от обычных договоров с поставщиком или покупателем, предусмотрена возможность указания порядка начисления комиссионного вознаграждения.

Размер комиссионного вознаграждения в программе может быть рассчитан как процент от стоимости реализованных товаров или услуг, как процент от разности между стоимостью, по которой товары или услуги были переданы агенту и стоимостью их реализации покупателю, а также задан вручную. Параметры расчета комиссионного вознаграждения могут остаться не заполненными, в этом случае их нужно будет указывать вручную каждый раз при формировании документов или (см. рис. 1).

Рис. 1

Рассмотрим самую сложную ситуацию, когда организация выступает в качестве агента при продаже товаров принципала, при этом принципал оказывает также и услуги по доставке товаров покупателям. Кроме того, организация оказывает также и собственные услуги по охране товара во время его транспортировки. Документы агент выставляет от своего имени.

В первую очередь оформляется документ Поступление товаров и услуг , с помощью которого регистрируется факт передачи принципалом агенту товаров. Документ в данном случае оформляется обычным способом, используется вид операции Покупка, комиссия . В качестве счета учета используется счет 004 «Товары, принятые на комиссию».

Таким образом, делается бухгалтерская проводка по Дебету счета 004.1 на стоимость переданных товаров - см. рис. 2.

Рис. 2

Затем мы регистрируем реализацию товара покупателю, но при этом отражаем еще и факт продажи услуги принципала и собственной услуги.

Для этого на закладке Товары документа Реализация товаров и услуг указываем перечень реализуемых товаров принципала, на закладке Услуги услугу по охране товаров, оказываемую покупателю собственными силами, а на закладке Агентские услуги - услугу принципала по доставке товаров.

Нужно отметить, что на закладке Агентские услуги документа обязательно должны быть заполнены колонки с информацией о принципале, договоре с ним, в рамках которого реализуется услуга и счет расчетов (в нашем случае 76.09).

В случае ошибочного занесения в таблицу услуг информации об агентских услугах и наоборот, данные этих таблиц можно взаимно дополнить с помощью кнопок Перенести в «Услуги» и Перенести в «Агентские услуги» .

При проведении документа будут сделаны необходимые проводки - см. рис. 3.

Рис. 3

Как видно из проводок, НДС с товаров и услуг, реализованных в рамках агентского договора, у агента не отражается. Он должен быть впоследствии отражен у принципала.

Агент выставляет покупателю счет-фактуру на общую сумму сделки, однако в книгу продаж агента должны попасть из этой суммы только стоимость собственной услуги.

Покупатель перечисляет агенту оплату товаров и услуг. Данная операция оформляется обычным образом с помощью документа с видом операции Оплата от покупателя .

Формируется бухгалтерская проводка:

Дебет 51 Кредит 62.01

В нашем случае вся сумма оплаты перечисляется по факту оказания услуг, но и в случае авансирования никаких особенностей, по сравнению с аналогичной операцией по договору с покупателем, данная операция не имеет.

После этого агент оформляет отчет принципалу, для этого используется документ Отчет комитенту (принципалу) о продажах .

Этот документ заполняется перечнем товаров и услуг, проданных в соответствии с агентским договором. В программе реализована возможность автоматического заполнения таблицы товаров и услуг одним из трех возможных алгоритмов:

по данным о товарах и услугах, реализованных по договору, по которым еще не был оформлен отчет комитенту;
по данным о товарах, поступивших по указанному агентскому договору от комитента;
по данным конкретного документа поступления.

В шапке документа указывается порядок расчета агентского вознаграждения, информация о нем наследуется из агентского договора (помните, в самом начале мы говорили о том, что сведения эти в договоре указывать желательно, но не обязательно). Если в договоре порядок расчета вознаграждения не определен, его можно указать непосредственно в шапке отчета комитенту.

Размер агентского вознаграждения указывается для каждого товара или услуги из одноименной таблицы документа. Для каждой строки рассчитывается и сумма НДС вознаграждения.

Порядок отражения реализации посреднической услуги в бухгалтерском учете указывается на закладке Вознаграждение . Флаг Удержать комиссионное вознаграждение позволяет регулировать механизм оплаты агентского вознаграждения:

если флаг установлен, то сумма вознаграждения удерживается из денежных средств, поступивших от покупателей в качестве оплаты за товары и услуги принципала;
если флаг не установлен, то при проведении документа обычным способом регистрируется либо зачет аванса (если оплата принципалом агентских услуг была произведена ранее), либо задолженность принципала.

На закладке Счета учета расчетов задаются счет расчетов с контрагентом (для отражения взаиморасчетов по оказанию агентской услуги - по умолчанию cчет 62.01) и, в зависимости от выбранного метода оплаты агентского вознаграждения, либо счет расчетов с принципалом, либо счет расчета по авансам.

При удержании суммы вознаграждения из оплат покупателей устанавливается по умолчанию счет расчетов с принципалом 76.09. Если же оплата агентского вознаграждения осуществляется отдельным платежом от принципала, то здесь нужно указать другой счет - расчетов по авансам 62.02.

На закладке Денежные средства пользователем вручную указывается информация о поступивших от покупателя денежных средствах.

При проведении документа программа делает проводки:

Дебет 62.01 Кредит 90.01.1 - на сумму агентского вознаграждения - отражена выручка; Дебет 90.01.1 Кредит 68.02 - на сумму НДС с вознаграждения - отражен НДС.

Если вознаграждение удерживается из оплат покупателей, то также будет сделана проводка

Дебет 76.09 Кредит 62.01

На сумму агентского вознаграждения.

На сумму вознаграждения агент выставляет принципалу счет-фактуру, который регистрируется в программе непосредственно из документа Отчет комитенту .

На основании отчета комитенту можно зарегистрировать документ Списание с расчетного счета , с помощью которого оформляется факт передачи принципалу денежных средств за реализованные товары и услуги. Если сумма агентского вознаграждения была удержана из денежных средств, поступивших от покупателей, то в банковском документе автоматически проставится сумма поступлений за вычетом суммы агентского вознаграждения.

В противном случае в документ будет подставлена полная сумма оплат покупателей за товары и услуги принципала из текущего отчета комитенту.

Также на основании отчета комитенту можно ввести документ Поступление на расчетный счет , отражающий факт перечисления принципалом агентского вознаграждения. Этот документ вводится в том случае, когда флаг Удерживать агентское вознаграждение не установлен.

Нужно еще упомянуть о счетах-фактурах. В нашем примере, по итогам операции, в книгу продаж должны попасть два счета-фактуры: выставленный покупателю счет-фактура, но только в части стоимости оказанных нами собственными силами услуг по охране товаров; выставленный принципалу счет-фактура на сумму агентского вознаграждения (см. рис. 4).

Рис. 4

Учет у принципала в программе "1С:Бухгалтерия 8"

Рассмотрим теперь тот же самый пример с точки зрения принципала.

При передаче товаров на комиссию оформляется документ Реализация товаров и услуг с видом операции Продажа, комиссия . На основании этого документа впоследствии можно зарегистрировать документ Отчет комиссионера (агента) о продажах . Документ будет автоматически заполнен товарами, переданными на комиссию, в него необходимо будет затем добавить также и перечень реализованных в рамках агентского договора услуг. В документе Отчет комиссионера , также как и в отчете комитенту, указывается порядок расчета агентского вознаграждения, по умолчанию наследуемый из условий договора. Сумма вознаграждения рассчитывается для каждой услуги и каждого товара отчета.

На закладке Вознаграждение образом, аналогичным документу Отчет комитенту (принципалу) оформляется факт зачета агентского вознаграждения из стоимости оплаченных покупателями товаров и услуг.

Из отчета комитента можно оформить выданный счет-фактуру на реализованный товар и зарегистрировать полученный счет-фактуру на агентское вознаграждение - см. рис. 5.

Рис. 5

При проведении документа будут сформированы следующие проводки:

Дебет 90.02.1 Кредит 45.01 - реализация товаров, переданных на комиссию; Дебет 62.01 Кредит 90.01.1 - реализация товаров, переданных на комиссию; Дебет 90.03 Кредит 68.02 - НДС с реализации товаров; Дебет 62.01 Кредит 91.01 - реализация услуги по доставке; Дебет 90.03 Кредит 68.02 - НДС с реализации услуги по доставке; Дебет 76.09 Кредит 60.01 - на сумму вознаграждения комиссионера; Дебет 19.04 Кредит 60.01 - НДС с вознаграждения комиссионера.

Если вознаграждение удерживается в счет поступлений от покупателей, тогда еще будет сформирована проводка:

Дебет 60.01 Кредит 62.01 - зачет агентского вознаграждения в счет поступлений от покупателей.

Таким образом, мы проиллюстрировали, что в программе «1С:Бухгалтерия 8» (ред. 2.0) полностью автоматизирован самый сложный вариант операции по агентскому договору.

В последнее время налоговики все чаще стали «раскрывать миру глаза» на якобы обнаруженные ими схемы ухода налогоплательщиков от уплаты налогов. Одной из таких схем, по их мнению, является оформление между организацией (индивидуальным предпринимателем), находящейся на общей системе налогообложения, и индивидуальным предпринимателем, находящимся на «упрощенке», агентского договора. О том, как избежать претензий налоговиков, если организация использует агентские договорные взаимоотношения, читайте в статье.

По мнению налоговых органов, заключением агенсткого договора стороны прикрывают реально сложившиеся между ними трудовые отношения. По мысли налоговиков, лицо, находящееся на общей системе налогообложения, таким образом уклоняется от уплаты ЕСН и удержания в качестве налогового агента сумм НДФЛ, что приводит к неполноте уплаты сумм налогов и получению налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Поэтому налоговики считают своим долгом переквалифицировать подобный агентский договор в трудовой, доначислить налоги, пени, а также привлечь к налоговой ответственности.

Описанные выше обстоятельства выявляются налоговыми органами, как правило, в ходе проведения выездной налоговой проверки либо организации на общей системе, либо их партнера – индивидуального предпринимателя (ИП) на «упрощенке».

А теперь попробуем разобраться:

· к чему приведет содержание в агентском договоре признаков трудового договора;

· как нужно составить договор, дабы обезопасить себя от «посягательств» налоговиков;

· на какие моменты нужно обратить внимание.

Цель – доначисление налогов

Взыскать неуплаченный или не полностью уплаченный налог с налогоплательщика – организации или индивидуального предпринимателя – возможно как в судебном (абз. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ), так и во внесудебном порядке (абз. 2 п. 2 ст. 45, ст. 46 НК РФ).

Так, одним из оснований для взыскания с налогоплательщиков налога в судебном порядке является изменение налоговым органом юридической квалификации сделки, совершенной налогоплательщиком. В данном случае речь идет о переквалификация сделки, иными словами, об изменении юридической квалификации заключенного налогоплательщиком договора, вследствие чего у налогоплательщиков возникает обязанность доплатить соответствующие налоги. То есть за переквалификацией следует доначисление налоговыми органами соответствующих налогов (подп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ).

Фактически из содержания данной нормы (подп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ) вытекает следующий вывод. Налоговые органы:

могут переквалифицировать сделку в ходе проверки, доначислить вследствие этого налоги (а также и пени);
не могут взыскать начисленные налоги в бесспорном порядке.

Получается следующее. В ходе проверки налоговики могут посчитать, что заключенный налогоплательщиком договор не соответствует действительному экономическому содержанию совершенных в его рамках сделок, и принять решение о его переквалификации. А значит, по итогам проверки они посчитают сумму недоимки и пени, возникшие в результате переквалификации, и выставят налогоплательщику требование об уплате. Если налогоплательщик добровольно заплатить откажется, то взыскать данную сумму недоимки должны будут в судебном порядке. Судебный порядок взыскания в данном случае можно рассматривать как некую гарантию от произвола налоговых органов.

Ошибки при составлении агентского договора и работа над ошибками

Очень часто в организации, где работает несколько человек, должность юриста в штатном расписании отсутствует. И тогда его обязанности, в том числе по составлению договоров, берут на себя или главный бухгалтер, или непосредственно , который сколь угодно хорошо может разбираться в конъюнктуре рынка, но в полной мере не представлять особенности договорной работы.

Поэтому для организаций, которые еще до сих пор «экономят» на юристах, все приведенное ниже может вызывать несомненный интерес. Ведь очень сложно, не владея специальными навыками, в данном случае в области юриспруденции, разобраться в определенных тонкостях, в частности в принципиальных отличиях агентского договора от трудового договора.

Итак, если отойти от юриспруденции и перейти к «обыденности», то можно сказать, что во многом то, чем занимается агент, может совпадать с обязанностями штатного сотрудника организации. И если не знать тонкостей и отличий между трудовыми отношениями и отношениями, вытекающими из договоров гражданско-правового характера, при составлении договора можно допустить те ошибки, которые впоследствии станут предметом «прений» с налоговиками.

Рассмотрим несколько ключевых моментов, на которые следует обратить внимание, чтобы для себя понять, как правильно нужно сформулировать отдельные положения договора, дабы избежать серьезных юридических неточностей.

Агент не сотрудник

Одна из ошибок, которые используют при составлении агентских договоров, – это наименование сторон договора.

Ошибочная формулировка

«Общество, именуемое в дальнейшем «О», с одной стороны, и индивидуальный предприниматель П., именуемый в дальнейшем «Сотрудник», заключили настоящий Договор о нижеследующем.

И далее по тексту договора везде упоминается в качестве одной из сторон Сотрудник, что в корне неверно. И это первое, на что обратят налоговики внимание, изучая договор, заключенный с индивидуальным предпринимателем».

Сотрудник, работник – эти термины косвенно указывают на то, что между сторонами заключен трудовой договор, со всеми вытекающими отсюда последствиями, включая начисленные налоги на заработную плату, такие, как ЕСН и НДФЛ.

В чем же принципиальные отличия межу агентом и штатным сотрудником?

Согласно положениям Трудового кодекса РФ сотрудник обязан:

подчиняться установленному на предприятии трудовому распорядку и соблюдать трудовую дисциплину (ст. 189 ТК РФ);
соблюдать установленный в организации режим рабочего времени (раздел IV «Рабочее время» ТК РФ);
выполнять трудовые функции, обусловленные положениями трудового договора.

При этом в отношении него должны соблюдаться все гарантии и компенсации, установленные законодательством РФ, включая выплату заработной платы, оплату отпусков, выплату соответствующих пособий, оплату командировок и т.д.

Что касается агента, то по агентскому договору он обязуется за вознаграждение совершать по поручению принципала юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (ст. 1005 ГК РФ).

Предположим, что в нашем случае он совершает действия от имени и за счет принципала.

Тогда согласно ст. 1011 ГК РФ к данным отношениям применяются в части, не урегулированной главой об агентировании, положения, относящиеся к договору поручения (глава 49 ГК РФ).

В частности, речь идет об исполнении агентом поручений принципала. К данным отношениям будет применяться ст. 973 ГК РФ.

Агент будет обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

Однако при этом агент не подчиняется ни трудовой дисциплине, не имеет строго определенного режима работы, у него нет должностной инструкции, в пределах которой он выполняет свои функции, ему не положен отпуск, и оплачивать ему больничный лист принципал не будет. Агент ведет предпринимательскую деятельность, основанную на риске.

А за выполнение своих функций согласно ст. 1006 ГК РФ ему будет выплачено агентское вознаграждение.

Применительно к наименованию сторон в договоре это означает, что при составлении агентского договора нужно пользоваться терминологией, применяемой гражданским законодательством в отношении данного вида договора, и правильная формулировка должна звучать следующим образом:

«Общество, именуемое в дальнейшем «Принципал», с одной стороны, и индивидуальный предприниматель П., именуемый в дальнейшем «Агент», заключили настоящий Договор о нижеследующем».

Но применять в договоре правильное наименование сторон договора – это еще не все. Нужно отразить в нем суть отношений, возникших между организацией и ИП, причем из договора должно четко следовать, что эти отношения не носят трудовой характер.

Рабочего места у агента нет

Агент не является сотрудником организации, поэтому рабочего места у него нет и быть не может.

Ошибочная формулировка

«Фирма обязана:

Создать все необходимые условия, включая обеспечение рабочим местом, для выполнения Агентом своих функций по Договору».

Под рабочим местом понимается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ст. 209 ТК РФ).

При этом в обязанности работодателя вменена согласно ст. 212 ТК РФ организация контроля за состоянием условий труда на рабочих местах.

Что же касается агента, то согласно ст. 975 ГК РФ (а как мы уже отметили, в нашем случае к взаимоотношениям агента и принципала применяются положения договора поручения) принципал, если иное не предусмотрено договором, обязан обеспечить агента средствами, необходимыми для исполнения поручения.

Отсюда следует вывод, что, во-первых, он может это и не делать, если такое положение установлено договором, т.е. если в агентском договоре прямо прописано, что агент сам обеспечивает себя всем необходимым для исполнения поручения.

Причем даже если такого положения в договоре нет, то понятие «обеспечение средствами» не включает в себя организацию рабочего места. Это может быть предоставление технических средств, необходимой документации, транспорта и т.д. Кроме того, агент может понести расходы, которые принципал обязан ему возместить, если иное не оговорено договором (ст. 975 ГК РФ).

У работодателя такого права выбора нет. Его «святая» обязанность – организовывать сотруднику рабочее место. Кроме того, работник выполняет все поручения работодателя за его счет, за что и получает заработную плату.

Поэтому в агентском договоре нужно указать следующее:

«Принципал обязан:

обеспечивать агента средствами, необходимыми для исполнения поручения;
возмещать агенту понесенные им издержки в процессе исполнения поручения Принципала».

По агентскому договору

следует платить вознаграждение

Это один из ключевых моментов: агент получает за выполненное поручение принципала агентское вознаграждение.

Ошибочная формулировка

«Условия оплаты

За оказание услуг Фирма выплачивает Агенту ежемесячную заработную плату, исчисляемую в соответствии с Отчетом о работе Сотрудника».

Согласно положениям ст. 129 ТК РФ заработная плата (оплата труда работника) представляет собой вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты и стимулирующие выплаты.

При этом в соответствии со ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.

Что же касается взаимоотношений агента и принципала, то последний обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения (ст. 1006 ГК РФ).

Таким образом, разница между выплатой зарплаты и агентского вознаграждения налицо.

А это значит, что в договоре положения об условиях оплаты должны выглядеть следующим образом:

«Условия оплаты

За оказание услуг Принципал выплачивает Агенту вознаграждение, исчисляемое в соответствии с Отчетом Агента за определенный период».

Отвечаем по обязательствам

И последнее, на что хотелось бы обратить внимание, – это ответственность сторон по договору. В первую очередь речь пойдет об ответственности агента.

К сожалению, иногда при составлении договоров происходит путаница в понятиях. Для специалистов без специального юридического образования сложно разобраться в различиях в видах ответственности, в частности в отличиях гражданско-правовой ответственности от материальной.

Ошибочная формулировка

«Ответственность сторон

Агент несет материальную ответственность за все действия, совершенные с нарушением тарифов и правил продажи, установленных инструкциями, циркулярными письмами и другими документами Фирмы».

Нормами Трудового кодекса РФ установлена обязанность сторон трудового договора (работника или работодателя) возместить ущерб, причиненный одной стороной другой стороне этого договора (ст. 232).

При этом, согласно ст. 233 ТК РФ материальная ответственность стороны трудового договора наступает за ущерб, причиненный ею другой стороне этого договора в результате ее виновного противоправного поведения (действий или бездействия), если иное не предусмотрено Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами.

Таким образом, понятие «вопросы материальной ответственности» возникает только между сторонами трудовых отношений.

Однако в гражданско-правовых отношениях наступает ответственность за нарушение сторонами обязательств, в порядке, определенном главой 25 «Ответственность за нарушение обязательств» ГК РФ, т.е. речь идет об обязанности должника возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Поэтому в агентском договоре лучше всего определить ответственность сторон следующим образом:

«Ответственность сторон

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств по настоящему договору она обязана возместить другой стороне причиненные убытки, в порядке, установленном действующим законодательством РФ.
Неисполнение или ненадлежащее исполнение одной из сторон условий настоящего Договора, приведшее к материальным потерям другой стороны, влечет за собой применение к виновной стороне штрафных санкций в размере нанесенного действительного ущерба.
За нарушение других условий Договора стороны несут ответственность в порядке, установленном действующим законодательством РФ».

Если исправить не успели

Но может такое случиться, что налоговики придут на проверку раньше, чем договорная работа организации будет приведена в порядок. И тогда объяснений с ними не избежать. Придется доказывать, что заключенный с индивидуальным предпринимателем договор обладает всеми признаками агентского договора. Правда, в зависимости от сделанных в договоре ошибок сделать это будет либо легче, либо сложнее, либо практически невозможно.

В соответствии с нормами ст. 431 ГК РФ для юридической квалификации договора необходимо выяснить цели его заключения и действительную волю сторон.

Так, договор может быть заключен организацией с индивидуальным предпринимателем, например, вследствие увеличения оборота организации, приобретения продукции, работа с которой требует специальных познаний, которыми и обладает ИП. Поэтому организация и приняла решение заключить с ним агентский договор.

В частности, еще раз обращаем внимание, что в нем не должно содержаться указаний на обязанность исполнителя следовать правилам внутреннего трудового распорядка, не должен быть определен рабочий день, не должны быть указаны виды социального страхования, которые были бы непосредственно связаны с трудовой деятельностью.

Кроме того, необходимо будет указать на то, что индивидуальный предприниматель в штат организации не зачислялся, ему не производилась оплата больничных листов, не предоставлялся ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением среднего заработка.

Отдельно стоит указать на то, что агент самостоятельно определяет приемы и способы выполнения заданий (за исключением случаев, когда он действует в соответствии с указаниями принципала). Для него не должен быть установлен режим работы, график рабочего времени и т.д.

Отдельно следует указать на порядок выплаты вознаграждения агенту. Оно должно выплачиваться на основании отчета о работе. Причем выплата вознаграждения также может ставиться в зависимость от определенных условий. Так, например, одним из таких условий может быть то, что сделки, совершенные агентом от имени принципала, должны быть оплачены контрагентом, а товар контрагенту должен быть отгружен.

И только после этого агент составляет отчет и принципал выплачивает ему вознаграждение.

Кроме того, еще одним свидетельством гражданско-правового характера отношений агента и принципала может служить, в частности, и тот факт, что выплаты по договору могут не носить регулярный характер, допустим, если они ставятся в зависимость от соблюдения перечисленных выше условий.

Так, документально можно подтвердить, что даже если работа по договору велась, например агентом заключались контракты, но если условия для выплаты вознаграждения выполнены не были (допустим, товар не отгрузили), то оно и не было выплачено агенту.

Что говорит суд

А что же говорит по этому поводу суд? Как он относится к переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые?

На примерах судебных споров по вопросам переквалификации договоров об оказании услуг можно оценить аргументы суда, которые налогоплательщик может использовать в полной мере при защите своих интересов в ситуации с переквалификацией налоговыми органами заключенных агентских договоров в трудовые.

По мнению суда, выраженному в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 11.12.2006 N Ф04-8292/2006(29245-А45-42) по делу N А45-10543/06-52/297, для переквалификации гражданско-правовых договоров и установления факта заключения трудовых договоров недостаточно сделать анализ текста договора. Суд исходил из того, что в соответствии с нормами ст. 431 ГК РФ необходимо выяснять действительную волю сторон при заключении договоров, в том числе у физических лиц, являющихся исполнителями по договорам.

В частности, суд отмечает, что необходимо исследовать трудовые книжки физических лиц на предмет заключения трудовых договоров с организацией, выяснить вопрос о систематическом осуществлении физическими лицами деятельности по гражданско-правовым договорам.

В свою очередь ФАС Московского округа в Постановлении от 30.06.2008 N КА-А40/5891-08 по делу N А40-61103/07-107-354 указал, что перезаключение договоров возмездного оказания услуг в течение нескольких лет не может являться признаком трудового договора, поскольку в силу ст. 59 ТК РФ может быть заключен только в определенных данной статьей случаях. При этом при отсутствии достаточных оснований для заключения срочного трудового договора такой договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).

Кроме того, по мнению суда, ежемесячная оплата по договору возмездного оказания услуг не делает этот договор трудовым, поскольку в силу требований ст. 136 ТК РФ заработная плата работнику по трудовому договору выплачивается два раза в месяц.

Также суд указал, что налоговый орган должен был представить доказательства соответствия трудовых функций работников и услуг, оказываемых исполнителями по договорам, а также провести исследование должностных инструкций организации.

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 03.03.2008 по делу N А31-1340/2007-15 отметил, что гражданско-правовые договоры (в этом решении речь идет о договорах об оказании услуг) не соответствуют установленному трудовым законодательством понятию трудового договора.

Суд это объясняет тем, что в них не согласована конкретная специальность в соответствии со штатным расписанием, не оговорено подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, обеспечение работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством.

Кроме того, по мнению суда, должна представить достаточные доказательства, неопровержимо свидетельствующие о наличии трудовых отношений либо о наличии в действиях физического лица (в данном решении также речь шла об индивидуальном предприниматели) признаков недобросовестности, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды.

Таким образом, судебная практика складывается весьма благоприятно для налогоплательщиков.

В заключение хотелось бы отметить следующее. Не стоит экономить на юридических услугах, поскольку отсутствие профессиональных знаний иногда может грозить гораздо большими финансовыми потерями, чем плата за правовую экспертизу договора, и необходимостью решения проблем, возникающих с налоговиками.