Как правильно использовать договор уступки прав требования. ГК РФ: уступка права требования

⁰

Основания перехода прав кредитора к другому лицу
Уступка требования (цессия). Определение понятия
Условия уступки требования (запрет, согласие должника)
Случаи допустимости уступки права (требования)
Существенное значение личности кредитора для должника
Запрет уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку
Уступка неденежного требования. Значительность обременений для должника
Уступка будущего требования
Форма уступки требования
Образцы договора цессии (уступки требования)
Замена взыскателя в исполнительном производстве при уступке права (требования), возникшего на основании решения суда
Образец уведомления об уступке прав (требований)
Отличия цессии от суброгации и регресса

1. Основания перехода прав кредитора к другому лицу

Понятие "уступка требования" в гражданском праве относится к институту обязательственного права и регулируется главой 24 Гражданского кодекса РФ "Перемена лиц в обязательстве".

Если же цессия не запрещена законом, но необходимо получить лишь согласие должника (например, по п. 4 ст. 388 ГК РФ), при отсутствии такого согласия уступка в силу ст. 173.1 ГК РФ будет оспоримой и может быть признана недействительной, если будет доказано, что цессионарий знал или должен был знать о необходимости получения согласия должника и о его отсутствии.

Разъяснения о последствиях совершения цессии без согласия должника содержатся в пп. 15-18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54 "О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки"

4. Случаи допустимости уступки права (требования)

Понятие "существенное значение личности кредитора" имеет оценочный характер, что может создавать проблемы для сторон сделки. Так, например, цедент и цессионарий, заключая договора уступки требования, могут вполне обоснованно предполагать, что личность кредитора не имеет существенного значения для должника, однако суд в случае спора может прийти к иному выводу, поскольку какие-либо критерии, позволяющие определить наличие или отсутствие существенного значения личности кредитора для должника ни в законе, ни в судебной практике не сформированы.

При возникновении спора доказывать "существенность значения личности кредитора" надлежит должнику .

Указанные выше риски нивелируются получением согласия должника на совершение цессии. Такое согласия может быть получено до совершения цессии, одновременно с ней или после нее. Предварительное согласие может быть закреплено и в самом договоре должника и кредитора.

6. Запрет уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку

7. Уступка неденежного требования. Значительность обременений для должника

Если переход названного требования не может быть признан значительно более обременительным для должника, однако требует от должника дополнительных усилий или затрат, цедент и цессионарий обязаны возместить должнику соответствующие расходы. До исполнения цедентом и (или) цессионарием этой обязанности должник, по общему правилу, не считается просрочившим (статьи 405 , 406 ГК РФ)".

8. Уступка будущего требования

Требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование) может быть передано по договору цессии.

Правовые позиции относительно уступки будущего требования сформированы в постановлениях ВС РФ, ВАС РФ:

Не является будущим уже принадлежащее цеденту требование, срок исполнения которого не наступил к моменту заключения договора, на основании которого производится уступка, например требование займодавца о возврате суммы переданного займа до наступления срока его возврата. Такое требование переходит к цессионарию по правилу, установленному пунктом 2 статьи 389.1 ГК РФ .

9. Форма уступки требования

Форма уступки требования поставлена в зависимость от формы сделки, на основе которой происходит цессия.

Соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, также должно быть зарегистрировано. Например, в случае уступки требования по зарегистрированному договору аренды недвижимости соглашение об уступке такого требования подлежит государственной регистрации. Регистрации подлежат соглашения об уступке любых требований, возникших из зарегистрированных договоров.

10. Образцы договора цессии (уступки требования):

Договор цессии (уступки требования), заключенный кредитором с любым лицом (например, с лицом, осуществляющим коллекторскую деятельность).

Договор цессии , заключенный между юридическими лицами

Договор уступки права (требования). Физическое лицо уступает ТСЖ право (требование), возникшее на основании постановления суда об обязании ООО снести самовольную постройку. На основании данного договора по заявлению заинтересованной стороны суд производит замену стороны в исполнительном производстве. Подробнее об этом деле см. ниже.

11. Замена взыскателя в исполнительном производстве при уступке права (требования), возникшего на основании решения суда

В соответствии со статьей 52 закона "Об исполнительном производстве", в случае выбытия одной из сторон исполнительного производства (смерть гражданина, реорганизация организации, уступка права требования, перевод долга) судебный пристав-исполнитель производит замену этой стороны исполнительного производства ее правопреемником.. на основании судебного акта о замене стороны исполнительного производства правопреемником по исполнительному документу…

12. Образец уведомления об уступке прав (требований)

Согласно п. 3 статьи 382 ГК РФ , если должник не был уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим неблагоприятных для него последствий. Такое уведомление должника может выглядеть следующим образом:

Уведомление об уступке прав (требований) по договору займа.

13. Отличия цессии от суброгации и регресса

О сходствах и отличиях понятий "цессия", "суброгация" и "регресс" рекомендуем следующие публикации:

Суброгация – это.. Понятие, примеры суброгации. Отличия от цессии и регресса
Регресс по ГК РФ – это.. Понятие. Взыскание в порядке регресса. Примеры регресса. Суброгация

Согласно ГК РФ кредитор по договору цессии может уступить другому лицу свое требование к должнику. Если перед сделкой не проверить ее правомочность и не соблюсти предписания закона, это создаст основание для оспаривания. Что нужно проверить перед оформлением уступки права требования.

Какие ограничения налагает ГК РФ на уступку права требования

Когда стороны совершают сделку, каждая из них получает определенный объем прав и берет на себя ряд обязательств. Например, заказчик обязуется своевременно оплатить работу или услуги исполнителя, исполнитель - своевременно и качественно выполнить работы или оказать услуги. У исполнителя появляется право потребовать от заказчика оплаты, у заказчика - выполнения работ или оказания услуг. Обладатель права требования является кредитором, обязанный - должником. Также ГК РФ позволяет кредитору передать свое право иному лицу, для этого заключают договор цессии (об уступке требования). Правила заключения подобных сделок законодатель закрепил в .

Уступка права требования (или цессия) - это один из видов перемены лиц в обязательстве. Новый кредитор заменяет прежнего. Причин, по которым первоначальный кредитор решил уступить право, может быть множество. Например, должник затягивает с выплатой, а кредитору требуются средства. Если третье лицо (цессионарий) готово выплатить нужную сумму, для кредитора (цедента) это удобный вариант. После заключения договора цедент получает средства, а цессионарий - право потребовать от должника погашения обязательства.

Перед тем как составить и подписать договор о передаче права требования, убедитесь что Гражданский кодекс эту уступку допускает. Существуют ограничения, если их не учесть, сделку смогут отменить:

Сделка не должна противоречить закону. Например, участник ООО не может передать третьему лицу преимущественное право выкупа доли (п. 4 ст. 21 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Не допускается передача права, которое неразрывно связано с личностью кредитора (ст. 383 ГК РФ).
Требование должно быть действительным. Нельзя передавать несуществующее требование или такое, по которому должник уже погасил обязательство (п. 1 ).
Требование актуально на момент оформления цессии. Однако уступить можно и будущее право, поэтому условие об актуальности работает не для всех типов случаев.
Требование ранее не передали другому цессионарию. Имеется в виду, что одно и то же право нельзя передать двум разным контрагентам. Первый цессионарий вправе снова уступить его, но цедент передает право только один раз. Если цедент заключил несколько сделок в отношении одного и того же права, новым кредитором признают того, по сделке с которым раньше возник момент перехода требования (п. 7 ).

Если эти условия соблюдены, можно заключать сделку.

В практике рассмотрели случаи передачи права требования, которые на описаны в ГК

В ГК РФ описаны не все случаи, когда допускают переуступку права требования. Часть спорных вопросов разрешили в судебной практике. Например, уступке подлежит:

будущее право (ст. 388.1 ГК);
право, с которым связан судебный спор (п. 8 письма № 120);
право, которое подлежит реализации только после выполнения цедентом обязательства перед должником (п. 8 письма № 120);
часть права, например, о взыскании только основного долга или только штрафов за неисполнение обязательства (п. 16 письма № 120);
право потребовать возмещения убытков из-за нарушения обязательства, в том числе на будущее время (п. 17 письма № 120, п. 13 постановления № 54);
право поручителя, которое возникло после исполнения обязательства за должника (п. 18 письма № 120);
требование о возврате полученного, когда такой возврат предусмотрен законом (п. 13 постановления № 54);
право взыскать судебные расходы, если его передают вместе с обязательством, из-за неисполнения которого начали спор, или если решение суда уже в силе (определение ВС РФ от 13.01.2015 № 48-КГ14-12).

Какие шаги согласно ГК РФ нужны для подписания договора цессии

Договор об уступке права требования заключают в соответствии со статьями 382 - 390 ГК РФ. Если предписания закона выполнены, сделку совершают в несколько этапов:

Получают у должника согласие на сделку, если это необходимо по закону или договору, а также если личность кредитора имеет для должника существенное значение. Согласие требуется только в особых случаях, по общему правилу оно не требуется.
Заключают договор между прежним и новым кредитором. В тексте указывают цену договора, какое право цедент передает цессионарию и в каком объеме, а также перечисляют обязанности сторон.
Цедент передает цессионарию документы, которые подтверждают право, и сообщает существенные для контрагента сведения (ст. 385 ГК РФ).
Извещают должника о передаче права. Известить нужно письменно (ст. 382 ГК РФ).

Далеко не каждый человек может похвастаться наличием юридического образования и разобраться во всех правовых тонкостях, которые неизбежно сопутствуют нашей жизни. Такое понятие, как «цессия» малознакомо большинству обывателей, но незнание определения этого слова может иметь довольно неприятные последствия.

Что такое цессия

Договор цессии это уступка прав требования долга в пользу третьего лица. Согласие должника на передачу материальных обязательств не требуется, но его необходимо уведомить о такой передаче прав.

Использование цессии сейчас популярно во многих сферах деятельности. Но законодательство Российской Федерации, в частности, ст. 383 ГК РФ, регламентирует также некоторые ограничения по применению цессии. К ним относятся обязательства личностного характера, такие как:

алименты;
обязательства, возникшие при разводе супругов;
компенсация морального ущерба;
возмещение материального ущерба при нанесении вреда жизни и здоровью;
при реорганизациях и т.д.

Иными словами, потребность в проведении цессии возникает в тех случаях, когда кредитор не может получить от должника требуемую сумму самостоятельно.

Уступка прав требования может быть как основанной на материальном вознаграждении, так и проводиться безвозмездно. Для закрепления соглашения в письменном виде сторонами заключается договор цессии.

Говоря о цессии, следует оперировать соответствующей терминологией.

Стороны договора цессии :

Кредитор , который является инициатором передачи прав требования долга, называется цедентом.
Цессионарий – сторона, представляющая интересы цедента с момента вступления в силу договора о переуступке прав.
Цедент отвечает за подлинность документов и своих действий по отношению к цессионарию, но законодательство не предусматривает привлечение его к ответственности за то, что обязательства не были погашены.

Документ, которым подтверждаются передаваемые права, носит название титула .

Следует различать понятия цессии и простой переуступки.

Простая переуступка прав предполагает, что по договору третьей стороне передаются не только права кредитора, но и определённые, связанные с ними, обязанности. К примеру, переуступка прав аренды офисного здания не может называться цессией, поскольку влечёт за собой дополнительные затраты в виде оплаты аренды, коммунальных услуг и пр.

Договор цессии это перепоручение стороннему лицу процесса общения с должником

По цессии же передаются исключительно права цедента, в том числе касательно ценных бумаг и облигаций. Например, цессией будет выступать передача прав по привилегированной акции. В этом случае к цессионарию переходят права – и только – на снятие дивидендов. Никаких обязанностей на него не налагается – снимать или не снимать дивиденды остаётся его личным делом.

Суть заключения договора цессии состоит в том, чтобы перепоручить стороннему лицу, как правило, имеющему опыт в решении подобных вопросов, процесс общения с должником. Ожидаемым результатом является возвращение средств, которые должник обязан отдать кредитору, но по каким-либо причинам этого не делает.

Для успешного проведения дела цедент обязан предоставить цессионарию наиболее полный пакет документов по сделкам, требующим расчёта. Это могут быть:

договор купли-продажи;
акт сверки взаиморасчётов с контрагентом;
приходные и расходные документы, которые подтверждают задолженность.

Если речь идёт о цессии по кредитному договору:

кредитный договор;
договор овердрафта и выписка из банковского счёта;
график платежей с приложением квитанций о проведённых оплатах.

Также возможно составление дополнительного соглашения к договору цессии, где прописываются дополнительные условия, фиксируются документы, не вошедшие в основной договор.

Виды

При обсуждении условий цессии могут быть учтены различные нюансы. В зависимости от этого, договоры могут разделяться на следующие:

трёхсторонний договор цессии. В этом случае в процесс цессии вовлечены не только цедент и цессионарий, но и должник как третья сторона. Должника не просто ставят в известность о переуступке прав, с ним официально согласовываются условия реструктуризации долга.
с платной и безоплатной сменой дебитора. Предполагается, что коллекторы могут работать как по безоплатному соглашению, так и за определённую сумму.
возмездный и безвозмездный договор цессии. Цедент может продавать обязательства за определённую сумму, а может пойти на этот шаг вынужденно, пытаясь погасить хотя бы часть убытка.
на основе исполнительного листа. В этом случае нюансы передачи прав требования выясняются в арбитражном суде.

Договор цессии между юридическими лицами

В процессе хозяйственной деятельности возникают ситуации, в результате которых обязательства переходят от одного лица к другому, что и является поводом для заключения договора цессии. В этом случае цедент может передать права требования уступки долга другому кредитору. Таким образом, два юридических лица – субъекта хозяйствования заключают между собой договор, в котором обозначаются все изменения в правах и обязанностях в отношении долга.

Эти договоры, как правило, являются двусторонними и возмездными. В тексте договора обязательно указывается причина передачи прав, её суть и реквизиты сторон. Также требуется нотариальное удостоверение договора цессии между юридическими лицами.

Законодательство предусматривает ответственность первоначального кредитора за достоверность предоставленных данных.

Договор цессии между физическими лицами

Такой договор заключают частные лица, не являющиеся представителями каких-либо организаций. Опираясь на Гражданский Кодекс РФ, физические лица определяют вид операции и сроки.

В документе указывается принцип передачи прав третьему лицу – он может быть как возмездным, так и безвозмездным. Также прописываются сумма займа, сроки погашения, права и обязанности каждой стороны и паспортные данные.

Договор цессии между физическими лицами не может быть заключён, если должник несёт обязательства перед судом по выплате личностных долгов, как то алименты, компенсации за причинение вреда здоровью или жизни и т.д.

Нюансы в учете и налогообложении при использовании цессии

В случае, когда хозяйствующий субъект предоставляет цессию иному физическому или юридическому лицу, нужно, помимо юридической базы, учитывать ещё и нюансы в налогообложении и в бухгалтерском учёте.

Одним из ключевых пунктов налогообложения является . Законодательно он определяется Налоговым Кодексом РФ. Суть нового исчисления налога состоит в том, что для цедента за налоговую базу принимается разница между ценой договора, т.е. теми расходами, которые цедент понёс при приобретении прав требования, и доходом, который он получит, взимая задолженность с дебитора или в свою очередь переуступая право требования долга иным лицам.

Если первый кредитор при передаче прав применял скидку, она будет выступать в качестве убытка согласно Налоговому кодексу РФ. Кроме того, в бухгалтерском учёте отражается начисление налога на прибыль.

Заключая такой договор, следует крайне внимательно относиться к деталям. Пренебрежение ими может стать основанием для признания договора цессии недействительным. К таким основаниям относятся:

обязательства личностного характера;
отсутствие подтверждающих документов на право переуступки долга;
сами документы не оформлены надлежащим образом;
в первоначальном договоре не предусмотрена возможность переуступки требований долга;
своевременно не была совершена оплата возмездного договора цессионарием;
и другие.

Видео о том, какие условия должны быть выполнены при заключении договора цессии и как происходит цессия по кредитному договору с банком на практике:

Гражданский кодекс предусматривает два вида перемены лиц в обязательстве, а именно: уступку права требования, когда изменяется кредитор, и перевод долга, при котором происходит замена должника.

Под уступкой права (требования) понимается соглашение, в силу которого одна сторона - первоначальный кредитор передает другой стороне - новому кредитору право (требование) исполнения обязательства третьим лицом - должником, а новый кредитор приобретает это право (требование) от первоначального кредитора на условиях, не ухудшающих положение должника.

Стороны договора именуются должник и кредитор.

При этом должником является лицо, которое обязано исполнить обязательства.

Кредитором является лицо, имеющее право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обращаем внимание на различия между цессией и переводом долга, потому что на практике встречались случаи, когда по договору цессии третьему лицу передавалась кредиторская задолженность организации. Конечно же, таких ошибок допускать нельзя.

Что же собой представляет уступка требования?

Уступка права требования долга имеет второе название - цессия.

Соответственно стороны именуются следующим образом: -

первоначальный кредитор - цедент; -

новый кредитор - цессионарий; -

должник - цессионар.

Правовое регулирование договора цессии осуществляется на основании параграфа 1 гл. 24 ч. 1 Гражданского кодекса РФ.

Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона (ст. 382 ГК РФ).

Таким образом, требование может перейти к цессионарию на основании договора, т.е. в добровольном порядке по соглашению сторон, а также на основании закона, т.е. в принудительном порядке.

По закону переход прав (требований) возникает, например, в результате универсального правопреемства в правах кредитора, по договорам поручительства, по договорам страхования, в процессе реорганизации предприятия.

Приведем примеры перехода прав по закону согласно ст. 387 ГК РФ.

Под универсальным правопреемством, в порядке которого объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому, понимаются, в частности, наследование и реорганизация юридического лица (п. 1 ст. 129 ГК РФ).

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (абз. 2 п. 4 ст. 57 ГК РФ).

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58 ГК РФ).

При наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства (п. 1 ст. 1110 ГК РФ). В состав наследства входят принадлежащие наследодателю на день открытия наследства имущественные права и обязанности. При этом не могут перейти в порядке наследования обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя (например, обязанности поручителя), а также иные обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается ГК РФ или иными законами.

К поручителю, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Поручитель вправе также потребовать уплаты процентов и возмещения иных убытков, понесенных в связи с исполнением обязательства должника (ст. 365 ГК РФ).

В соответствии со ст. 350 ГК РФ залогодатель, не являющийся должником, вправе выполнить обязательство последнего перед кредитором. В этом случае все права кредитора по обязательству переходят к залогодателю.

К страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования (ст. 965 ГК РФ).

Преимущественное право на покупку акций закрытого акционерного общества в соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 05.02.2007 N 13-ФЗ) принадлежит его акционерам.

При нарушении преимущественного права лицо требует реализации его через суд, а если договор уже заключен с другим лицом, то выдвигается требование о переводе на себя права по договору.

Правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям (абз. 2 п. 1 ст. 382 ГК РФ).

Регрессные требования - это право требования у должника возмещения ранее погашенных обязательств.

Разница между цессией и регрессным требованием состоит в том, что при передаче права по договору цессии не возникает нового требования с новым сроком исковой давности. Регрессное требование влечет возникновение нового обязательства, с появлением которого прекращается первоначальное обязательство и появляется новое.

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законом или договором (п. п. 2, 3 ст. 382 ГК РФ).

Рассмотрим случаи, при которых требуется согласие должника на передачу долга, а именно: -

когда личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 382, п. 2 ст. 388 ГК РФ); -

когда необходимость получения согласия продиктована условиями договора между первоначальным кредитором и должником; -

когда необходимость получения согласия предусмотрена в законе.

Статьей 383 ГК РФ установлен запрет на переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора. Это касается, например, требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и других подобных требований.

Запрет на передачу прав может вытекать из договора между кредитором и должником, в котором может быть прямо указано запрещение передачи прав по данному договору третьим лицам.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (ст. 384 ГК РФ). Новому кредитору переходят права требовать штрафы, санкции, предусмотренные основным договором, без изменения условий основного договора.

Следует отметить, что важное значение для сторон соглашения о переуступке имеет вопрос уведомления должника. Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода требования к этому лицу (ст. 385 ГК РФ).

При этом, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

В п. 10 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 N 49), указано, что сумма, полученная первоначальным кредитором от должника по требованию, которое было уступлено новому кредитору, признается неосновательно полученной. Возложение на нового кредитора риска последствий ненаправления должнику письменного уведомления не означает освобождения прежнего кредитора от обязанности передать новому кредитору неосновательно полученное.

Следовательно, первоначальный кредитор обязан суммы, полученные от должника, передать новому кредитору.

Первоначальный кредитор обязан передать документы, удостоверяющие право требования, новому кредитору, а также сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования.

Какие документы должен передать цедент? Это договор между должником и цедентом, все дополнительные соглашения к данному договору, приложения, первичные документы в зависимости от характера сделки, такие, как накладные, акты выполненных работ (оказанных услуг), акты приемки-передачи имущества, акты сверки расчетов между цедентом и должником, товарно-транспортные накладные или другие первичные документы, подтверждающие перевозку, счета-фактуры и т.п.

Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного требования, гарантирует достоверность переданных документов согласно ст. 390 ГК РФ, но не отвечает за неисполнение этого требования должником. Исключением является случай, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

Уведомление должнику о совершенной цессии обязательно следует осуществлять в письменной форме, а вот какой стороной - законодательно не установлено, следовательно, этот вопрос должен быть разрешен в соглашении об уступке.

Цессионарий после получения права (требования) должен предоставить доказательства перехода прав должнику. Такими доказательствами являются заверенные копии договоров уступки, уведомление или третий вариант соглашения об уступке. Соглашение может быть также составлено тремя сторонами с участием должника.

Должник вправе выдвигать против требования цессионария возражения, которые он имел против цедента к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к цессионарию (ст. 386 ГК РФ).

Уступка требования совершается в той же форме, в которой совершается сделка. Если сделка совершается в простой письменной форме, то для совершения уступки достаточно простой письменной формы. Если сделка совершается в нотариальной форме или договор подлежит государственной регистрации, то уступка совершается также в нотариальной форме или регистрируется в органах, в которых регистрировалась сделка.

Документооборот по договору цессии схематично выглядит следующим образом:

Специальной формы договора цессии не существует. При оформлении соглашения об уступке стороны руководствуются нормами гл. 24 ГК РФ. Образец договора уступки прав (цессии) см. на с. 349.

Договор цессии может быть возмездным. Если говорить бухгалтерским языком, то это не что иное, как продажа дебиторской задолженности. Ведь дебиторская задолженность - это такой же актив, как, например, товар. И если организация передает один актив - дебиторскую задолженность - третьему лицу, а взамен получает другой актив, например деньги, то эту операцию следует рассматривать как реализацию. Поэтому в бухгалтерском учете цессия отражается аналогично продаже других активов.

Итак, предположим, у организации имеется дебиторская задолженность, возникшая при реализации товаров, работ, услуг или при осуществлении каких-то финансовых сделок. Срок исковой давности по этой задолженности еще не истек, но по тем или иным причинам организация решает продать эту задолженность. Как и при реализации любого другого актива, организация в результате продажи дебиторской задолженности может получить либо прибыль, либо убыток в зависимости от того, получит ли она от покупателя актив, больший или меньший по стоимости, чем эта задолженность. При этом само обязательство должника перед новым кредитором - цессионарием сохраняется в той же величине, в какой оно существовало перед прежним кредитором - цедентом.

Допустим, организация продала товары на сумму 118 000 руб., в том числе 18 000 руб. - НДС. В дальнейшем, до момента оплаты товаров покупателем, организация продала право требования к нему третьей стороне за 177 000 руб. В этом случае цедент получает от цессионария сумму большую, чем мог бы получить от покупателя товаров, т.е. дебиторская задолженность продана с прибылью.

Зачем цессионарий покупает задолженность за большие деньги, чем она на самом деле стоит? Причины для этого могут быть разные. Возможно, эта организация заинтересована в том, чтобы иметь возможность как-то влиять на покупателя товаров, а может быть, она рассчитывает на взыскание штрафа с покупателя.

Пунктом 7 ПБУ 9/99 "Доходы организации", утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999

N 32н, предусматривается, что прочими доходами являются поступления от продажи активов, отличных от денежных средств, продукции, товаров.

Согласно п. 11 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н, прочими расходами являются расходы, связанные с продажей активов, отличных от денежных средств, товаров, продукции.

Поскольку реализацию дебиторской задолженности нельзя отнести к обычной деятельности организации, то связанные с этой сделкой доходы и расходы относятся к прочим и учитываются на счете 91 "Прочие доходы и расходы".

В бухучете цедента должны быть сделаны следующие записи: Содержание операции Дебет Кредит го

уу О а Первичный

документ На дату реализации товаров Товары реализованы покупателю 62 90 118 000 Товарная

накладная Начислен НДС при реализации товаров 90 68 18 000 Счет-фактура На дату подписания сторонами акта об уступке требования Задолженность покупателя по оплате товаров реализована третьему лицу - цессионарию 76 91 177 000 Договор цессии, акт приемки- передачи документов Начислен НДС с суммы превышения дохода от реализации задолженности над ее номиналом 91 68 9 000 Счет-фактура Списана уступленная задолженность 91 62 118 000 Бухгалтерская

справка-расчет Отражен финансовый результат от уступки требования 91 99 50 000 Бухгалтерская

справка-расчет

По кредиту счета 91 в составе прочих доходов учитывается доход от реализации требования третьему лицу, а по дебету счета 91 в корреспонденции со счетом 62 - "номинальная" величина задолженности.

Заметьте, в этой схеме присутствует начисление НДС.

Нужно сказать, что Налоговый кодекс прямо не предусматривает обязанности продавца товаров начислять НДС при реализации задолженности по оплате этих товаров третьему лицу. Напротив, если посмотреть ст. 155 НК РФ, регламентирующую порядок определения налоговой базы при реализации имущественных прав, то можно прийти к выводу, что начислять НДС нужно только при дальнейшей реализации задолженности.

При уступке денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат обложению НДС, налоговая база по операциям реализации указанных товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (п. 1 ст. 155 НК РФ).

Налоговая база при уступке новым кредитором, получившим денежное требование, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению, определяется как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования (п. 2 ст. 155 НК РФ). То есть организация, которая приобрела дебиторскую задолженность у продавца товаров, а затем продала ее третьему лицу, должна начислить НДС с прибыли от этой операции. А сам продавец товаров при реализации задолженности НДС не уплачивает, поскольку он уже уплатил налог при продаже товаров.

Однако налоговые органы с такой точкой зрения не соглашаются. Они настаивают на том, что если дебиторская задолженность по оплате товаров продается с прибылью, то с этой прибыли продавцу товаров необходимо исчислить и уплатить НДС. При этом они, как правило, ссылаются на положения ст. 162 НК РФ, согласно которой в налоговую базу включаются все полученные организацией денежные средства, связанные с оплатой товаров.

Поэтому если организация стремится к тому, чтобы минимизировать налоговые риски и любой ценой избежать споров с налоговыми органами, то уплачивать НДС при продаже дебиторской задолженности ей придется. При этом следует применять расчетную ставку налога - 18/118, а счет-фактуру составлять в одном экземпляре.

Таким образом, в нашем примере, сумма НДС составит 9000 руб., а прибыль от реализации права требования - 50 000 руб.

177 000 - 118 000 = 59 000 руб.

59 000 руб. x 18/118 = 9000 руб.

177 000 - 118 000 - 9000 = 50 000 руб.

В налоговом учете доход от реализации дебиторской задолженности признается на дату подписания акта по договору уступки требования. В нашем случае этот доход будет равен величине оплаты, полученной от цессионария, за вычетом НДС, т.е. составит 168 000 руб. Расход, признаваемый в целях налогообложения прибыли, будет равен обязательству покупателя по оплате товаров и составит 118 000 руб. Таким образом, бухгалтерская прибыль в данном случае будет соответствовать налоговой.

177 000 - 9000 = 168 000 руб.

168 000 - 118 000 = 50 000 руб.

А теперь представим, что дебиторская задолженность была реализована не с прибылью, а с убытком - за 80 000 руб. Нужно сказать, что чаще всего требование уступается именно на таких условиях, когда цедент получает от цессионария сумму меньшую, чем он мог бы получить от своего должника. Это обусловлено тем, что в результате сделки цедент получает "живые" деньги уже сейчас, в то время как погашение дебиторской задолженности состоится только через определенное время. Кроме того, дебиторская задолженность, как правило, продается в том случае, когда у кредитора существуют достаточно обоснованные сомнения в том, что в ближайшем будущем она будет погашена.

Итак, дебиторская задолженность уступается с убытком. В этом случае обязанности по начислению НДС у цедента не возникает. Все остальные бухгалтерские проводки - те же, что и при реализации с прибылью, с той только разницей, что в данном случае финансовый результат (убыток в сумме 38 000 руб.) отражается проводкой Дебет 99 - Кредит 91.

80 000 - 118 000 = -38 000 руб.

А вот в налоговом учете убыточной уступки требования существуют некоторые особенности. Статья 279 Налогового кодекса предполагает два варианта учета убытка от реализации дебиторской задолженности в зависимости от того, наступил или нет срок платежа по договору, на основании которого эта задолженность возникла, т.е. по договору реализации товаров, работ или услуг. Если срок платежа по этому договору еще не наступил, то цедент имеет право учесть убыток единовременно. Но только в размере, не превышающем суммы процентов, которую цеденту пришлось бы уплатить за пользование денежными средствами, равными доходу от продажи задолженности в течение срока со дня уступки права требования до даты платежа по договору реализации товаров. Если применить это условие к нашему примеру и предположить, что срок оплаты товаров покупателем наступает через два месяца после даты уступки требования, то получится, что цедент вправе учесть убыток, не превышающий сумму процентов, которую ему нужно уплатить за пользование 80 000 руб. в течение двух месяцев. При этом величина процентов определяется с учетом ограничений, предусмотренных ст. 269 НК РФ.

Особенности учета процентов по долговым обязательствам в составе расходов при исчислении налога на прибыль регламентирует ст. 269 НК РФ. При отсутствии сопоставимых обязательств или по выбору налогоплательщика предельная величина процентов, которую можно учесть в составе расходов, принимается равной ставке рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной в 1,1 раза, - по кредитам в рублях, и 15% - по кредитам в иностранной валюте (п. 1 ст. 269 НК РФ). В настоящее время ставка рефинансирования составляет 10,5% годовых (Телеграмма ЦБ РФ от 26.01.2007 N 1788-У).

Таким образом, в приведенном примере предельная величина убытка от реализации дебиторской задолженности, которую цедент может учесть при исчислении налога на прибыль, составит 1518,9 руб. (при условии, что два месяца составляют 60 дней).

Расчет: 80

000 руб. x 10,5% x 1,1: 365 дней x 60 дней = 1518,9 руб.

Если же срок оплаты за товары уже наступил, то убыток от уступки требования полностью учитывается в составе внереализационных расходов. Но при этом 50% убытка включаются в состав расходов на дату уступки, а оставшиеся 50% - по истечении 45 календарных дней с этой даты.

Обращаем внимание еще на один фактор признания убытков. При исчислении налога на прибыль убытки приравниваются к расходам. И, как и любые другие расходы, они должны быть экономически обоснованы. То есть организация всегда должна быть готова доказать, что продажа дебиторской задолженности с убытком была для нее выгодна или что в результате этого убытка организация смогла избежать еще больших потерь в будущем. Обосновать эту выгоду вполне возможно. Например, организация может стремиться к тому, чтобы пополнить оборотные средства, которые принесут ей дополнительные выгоды, или просто избавиться от задолженности не совсем надежного покупателя. Так или иначе, у организации должны быть подготовлены соответствующие расчеты, объяснительные записки, приказы, распоряжения, которые подтверждают обоснованность цессии и которые можно будет при необходимости предъявить представителям налоговых органов. Иначе у организации возникнут достаточно серьезные налоговые риски по налогу на прибыль.

Рассмотрим порядок учета у цессионария. Цессионарий учитывает приобретенный им "уникальный товар" - дебиторскую задолженность в составе финансовых вложений по стоимости, равной фактическим затратам на ее приобретение, т.е. определенной исходя из той суммы, которую он уплатил цеденту. Это вытекает из положений п. п. 8 и 9 ПБУ 19/02 "Учет финансовых вложений", утвержденного Приказом Минфина России от 10.12.2002 N 126н, согласно которым финансовые вложения принимаются к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости. Первоначальной стоимостью финансовых вложений, приобретенных за плату, признается сумма фактических затрат организации на их приобретение.

Далее возможны два варианта развития событий. Либо цессионарий предъявляет задолженность к погашению должнику, либо продает ее другому лицу, т.е. переуступает по еще одному договору цессии. И в том, и в другом случае дальнейшее движение задолженности будет отражено через счет 91. По кредиту этого счета отражается доход от погашения или продажи задолженности, а по дебету - списывается ее стоимость. Если в результате сделки организация получает прибыль, то величина этой прибыли включается в налоговую базу по НДС. Согласно п. 2 ст. 155 НК РФ налоговая база по НДС при уступке новым кредитором, получившим денежное требование, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению, определяется как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования.

Предположим, цессионарий за 80 000 руб. приобретает у цедента право требования к третьей организации на 118 000 руб., а затем предъявляет это требование к погашению в полном объеме и получает от должника требуемую сумму денег.

В бухучете цессионария в этом случае должны быть сделаны следующие записи: Содержание операции Дебет Кредит го

О О. Первичный

документ На дату приобретения требования Перечислены денежные средства цеденту 76 51 80 000 Договор цессии, выписка банка по расчетному счету Принято к учету

приобретенное

требование 58 76 80 000 Договор цессии, акт приемки- передачи документации На дату погашения задолженности Получены денежные средства от должника в погашение требования 51 91 118 000 Выписка банка по расчетному счету Списаны расходы на приобретение права требования 91 58 80 000 Бухгалтерская

справка-расчет Начислен НДС с суммы превышения доходов от погашения задолженности над расходами на ее приобретение 91 68 5 797 Счет-фактура Отражена прибыль от погашения задолженности 91 99 32 203 Бухгалтерская

справка-расчет

Если в результате погашения задолженности цессионарием был получен убыток, то обязанности по начислению НДС не возникает. Но появляются проблемы с признанием убытков в налоговом учете. Если организация сначала покупает задолженность, а затем продает ее с убытком, то она должна быть готова объяснить, в чем именно заключается экономическое обоснование ее действий. Об этом нужно думать в первую очередь, а уж затем следить за соблюдением требований ст. 279 НК РФ.

Так, согласно п. 3 ст. 279 НК РФ при дальнейшей реализации права требования долга налогоплательщиком, купившим это право требования, указанная операция рассматривается как реализация финансовых услуг. Доход (выручка) от реализации финансовых услуг определяется как стоимость имущества, причитающегося этому налогоплательщику при последующей уступке права требования или прекращении соответствующего обязательства. При этом при определении налоговой базы налогоплательщик вправе уменьшить доход, полученный от реализации права требования, на сумму расходов по приобретению указанного права требования долга.

Каким образом можно обосновать убытки? Например, организация за 100 руб. приобрела требование на 90 руб., потому что рассчитывала взыскать с должника штрафные санкции и получить 120 руб., но в итоге получила только 90. Но ведь предпринимательская деятельность всегда связана с риском. Поэтому в данном случае убытки вполне обоснованны, но эта обоснованность должна быть подтверждена документально. А на практике очень часто встречаются ситуации, когда организация получает убыток по договору цессии, а никаких документов, обосновывающих эти убытки, предъявить не может. Конечно же, такие ситуации приводят к налоговым спорам.

Позиция чиновников по этому вопросу такова, что нельзя учесть убытки, полученные цессионарием при дальнейшей реализации или погашении задолженности, приобретенной по договору цессии, при исчислении налога на прибыль (см. Письма Минфина России от 20.04.2006 N 03-03-04/2/112, УМНС России по г. Москве от 04.08.2004 N 24-11/51137).

У организации "А" есть долг перед организацией "Б" по договору беспроцентного займа, у организации "В" есть долг перед организацией "А" по договору оказания услуг. В отношении образовавшейся задолженности организации "В" по договору оказания услуг организацией "А" не создавался. Цена уступки права требования равна размеру уступаемого долга.

Как правильно оформить договор цессии (переуступку организации "Б" долга организации "В" перед организацией "А")? Какие нужно сделать проводки организациям "А" и "Б"?

Гражданско-правовые аспекты

Правовые аспекты уступки требования кредитором (именуемой также цессией) регулируются положениями ст.ст. 382-390 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу, в частности, по сделке (уступка требования). Уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону (п. 1 ст. 388 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 382 ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Однако должник должен быть уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу. Причем уведомление должнику может быть направлено как первоначальным, так и новым кредитором (п. 3 ст. 382, п. 1 ст. 385 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 388 ГК РФ не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. Также существуют некоторые ограничения для уступки права на получение неденежного исполнения (п. 4 ст. 388 ГК РФ).

Требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 389.1 ГК РФ). В силу п. 3 ст. 385 ГК РФ цедент обязан передать цессионарию документы, удостоверяющие право (требование), и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этого права (требования). В общих случаях цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником (п. 1 ст. 390 ГК РФ).

Законодательством не установлено обязательных требований к цене по договору цессии, соответственно, размер оплаты за уступаемое право требования определяется по соглашению сторон (п. 1 ст. 424 ГК РФ). Подробнее смотрите Энциклопедию решений. Цена уступаемого права (требования) по договору цессии.

В рассматриваемой ситуации в результате сделки по договору цессии новый кредитор (организация "Б") должен уплатить первоначальному кредитору (организации "А") денежные средства в сумме, равной размеру уступаемой задолженности. При этом организация "А" одновременно является должником по договору займа по отношению к организации "Б".

В результате сделки по уступке требования у организаций "А" и "Б" возникают встречные денежные требования. В силу положений ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. Вместе с тем для признания зачета состоявшимся, необходимо иметь доказательства получения заявления о зачете встречных требований второй стороной (в виде отметки на заявлении либо в виде уведомления о вручении по почте) (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65, далее - Письмо ВАС N 65).

Как указано в п. 7 Письма ВАС N 65, ст. 410 ГК РФ не требует, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же обязательства или из обязательств одного вида. Допускаются случаи зачета встречных денежных требований, основанных на разных договорах.

Бухгалтерский учет у цедента (организации "А")

В соответствии с п. 7 ПБУ 9/99 "Доходы организации" (далее - ПБУ 9/99) прочими доходами являются, в частности, поступления от продажи основных средств и иных активов, отличных от денежных средств (кроме иностранной валюты), продукции, товаров. Учитывая изложенное, считаем, что доход от уступки цедентом дебиторской задолженности признается у него в бухгалтерском учете прочим доходом.

Согласно Инструкции по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н (далее - Инструкция), для обобщения информации о прочих доходах отчетного периода предназначен счет 91 "Прочие доходы и расходы" . Поступления, связанные с продажей и прочим списанием основных средств и иных активов, отличных от денежных средств в российской валюте, продукции, товаров, отражаются по кредиту счета в корреспонденции со счетами учета расчетов или денежных средств. Расчеты же с цессионарием по договору уступки требования, исходя из Инструкции, следует производить с использованием счета .

Прочий доход будет определяться в сумме, исчисленной исходя из цены уступки требования, определенной в договоре с цессионарием, и на дату совершения этой сделки (например на дату подписания акта уступки требования) (п. 6, п. 10.1, 12, 16 ПБУ 9/99, часть 3 ст. 9, части 1, 3 ст. 10 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете").

Одновременно с этим организация несет расходы, связанные с реализацией прав требования, которые следует рассматривать в качестве прочих расходов (п. 11 ПБУ 10/99 "Расходы организации"), отражаемых по дебету счета (Инструкция). В данном случае следует отразить на счетах бухгалтерского учета списание (выбытие) дебиторской задолженности по договору оказания услуг.

Таким образом, в рассматриваемом случае в учете организации - цедента "А" будут сделаны следующие бухгалтерские записи:

Вместе с тем для принятия к бухгалтерскому учету активов в качестве финансовых вложений необходимо единовременное выполнение условий, перечисленных в п. 2 ПБУ 19/02, одним из которых является способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем в форме процентов, дивидендов либо прироста их стоимости (в виде разницы между ценой продажи (погашения) финансового вложения и его покупной стоимостью в результате его обмена, использования при погашении обязательств организации, увеличения текущей рыночной стоимости и т.п.).

Очевидно, что в случае приобретения дебиторской задолженности по цене, равной сумме этой задолженности, цессионарий не получает экономические выгоды в виде разницы между ценой приобретения долга и причитающейся к получению от должника суммой.

При таких обстоятельствах для принятия к учету приобретенного долга вместо счета 58 "Финансовые вложения" считаем уместным использование счета 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" .

Отметим, что исходя из п. 2 ПБУ 19/02 беспроцентный заем под определение финансового вложения также не подпадает. В таком случае сумму переданных заемщику денежных средств тоже целесообразно отражать по дебету счета 76 "Расчеты с разными дебиторами и кредиторами" на отдельном субсчете, а не на счете 58 "Финансовые вложения" .

Таким образом, записи в бухгалтерском учете организации-цессионария "Б" в рассматриваемой ситуации могут выглядеть следующим образом:

Дебет , субсчет "Приобретенная задолженность" Кредит Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Лазарева Ирина

Ответ прошел контроль качества

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.