Вопрос: Действует ли преимущественное право приобретения акций в случаях продажи акций между акционерами ЗАО? Может ли в уставе ЗАО действие преимущественного права акционеров на приобретение акций быть распространено на случаи продажи акций между акционерами?
Ответ: В соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.
В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.
При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Пленум ВАС РФ в пп. 10 п. 14 Постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указал, что Закон N 208-ФЗ предусматривает преимущественное право акционеров (общества) на приобретение акций, отчуждаемых участником общества, в случаях, когда владелец намерен продать их третьему лицу (не являющемуся участником данного общества).
Приведенная позиция о распространении преимущественного права покупки акций акционером исключительно на случай их отчуждения иным акционером в адрес третьих лиц разделяется и нижестоящими арбитражными судами (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 28.03.2005 N КГ-А41/736-05, ФАС Северо-Западного округа от 27.08.2007 N А56-21001/2006, ФАС Уральского округа от 01.07.2009 N Ф09-2350/08-С4).
Что касается положений, отражаемых в уставе АО, необходимо отметить следующее. В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона N 208-ФЗ устав общества является учредительным документом общества. На основании п. 3 ст. 11 Закона N 208-ФЗ устав общества может содержать другие, не указанные в данном пункте положения, не противоречащие Закону N 208-ФЗ и иным федеральным законам.
Распространение действия преимущественного права приобретения акций на случаи продажи акций между акционерами противоречит Закону N 208-ФЗ, и установление соответствующих положений в уставе ЗАО неправомерно.
Правомерность данного вывода может подтверждаться и п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ", согласно которому уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи продажи акций между акционерами.
Таким образом, преимущественное право приобретения акций не действует в случаях продажи акций между акционерами ЗАО и уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права акционеров на приобретение акций на случаи продажи акций между акционерами.
В.В.Духанин
Центр методологии бухгалтерского учета
и налогообложения
18.09.2009

(Зятнин Р.) («Акционерный вестник», 2012, N 3)

КАК ОБОЙТИ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЕ ПРАВО ПОКУПКИ АКЦИЙ?

Р. ЗЯТНИН

Зятнин Роман, младший юрист, юридическая компания «Юков, Хренов и партнеры».

Повод для разговора: наличие преимущественного права приобретения акций акционерами ЗАО не всегда отвечает интересам участника общества, намеревающегося реализовать свое право на отчуждение акций. Практика показывает, что преимущественное право приобретения акций можно обойти.

Проблемная норма: ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» N 208-ФЗ.

Статья 7 ФЗ «Об акционерных обществах» устанавливает, что акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций (далее по тексту — преимущественное право), продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. При этом, как было разъяснено Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ в информационном письме от 25.06.2009 N 131 (далее по тексту — письмо ВАС от 25.06.2009), преимущественное право возникает исключительно по сделкам купли-продажи акций и не распространяется на иные гражданско-правовые договоры. Таким образом, с учетом позиции арбитражных судов использование иных гражданско-правовых форм отчуждения акций ЗАО не подпадает под действие преимущественного права. Рассмотрим формы отчуждения акций в ЗАО, на которые не распространяется преимущественное право. Договор мены. Исходя из правовой позиции, изложенной в письме ВАС от 25.06.2009, заключение договора мены, по условиям которого акционер передает принадлежащие ему акции ЗАО в обмен на товар (в том числе на акции другого акционерного общества), не нарушает преимущественного права приобретения других акционеров ЗАО. Однако в научной литературе встречается иная позиция по данному вопросу. В ГК РФ договор мены рассматривается как два встречных договора купли-продажи (п. 2 ст. 567). Указанные договоры близки по своей экономической и правовой природе. К договору мены применяются многие нормы, регулирующие куплю-продажу; стороны, участвующие в нем, рассматриваются как продавец и покупатель одновременно <1>. ——————————— <1> Шапкина Г. С. Применение акционерного законодательства. М.: Статут, 2009. 320 с.

С указанным мнением сложно согласиться. Действительно, договор мены по своей правовой природе весьма схож с договорными отношениями купли-продажи. Но все-таки это самостоятельная гражданско-правовая сделка. Более того, правила о купле-продаже носят субсидиарный характер к нормам главы 30 ГК РФ и не должны противоречить существу мены или указанным нормам. Особенностью мены, отличающей ее от купли-продажи, является отсутствие денежных отношений и наличие взаимных обязательств сторон мены по предоставлению определенного товара. По мнению А. П. Сергеева, норма пункта 2 статьи 567 ГК РФ является лишь приемом законодательной техники, способом экономии нормативного материала и не превращает договор мены в два встречно направленных договора купли-продажи <2>. ——————————— <2> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая: Учебно-практический комментарий (постатейный) / Под ред. А. П. Сергеева. Проспект, 2010.

В соответствии с пунктом 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.09.2002 N 69 с момента внесения в договор мены условия о замене исполнения встречного обязательства уплатой стоимости переданного товара отношения между сторонами должны регулироваться нормами о договоре купли-продажи. Именно ввиду того, что встречное представление состоит в передаче товара, а не денег, преимущественное право и не распространяется на договоры мены. Преимущественное право приобретения акций является исключением из общего правила о допустимости свободного отчуждения акционерами своих акций, с учетом интересов других акционеров по контролю над персональным составом его участников. При этом необходимо учитывать, что эквивалентность объектов мены презюмируется (пункт 1 статьи 568 ГК РФ, пункт 8 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.09.2002 N 69), если иное не предусмотрено соглашением сторон. Открытым остается вопрос возможности мены акций ЗАО на вексель. Формально и акции, и вексель являются оборотными ценными бумагами и в соответствии со статьей 128 ГК РФ относятся к таким объектам гражданских прав, как вещи, что позволяет правообладателям заключать договоры мены. Указанный вывод подтверждается и сложившейся судебной практикой <3>. ——————————— <3> Постановление ФАС Уральского округа от 24.08.2011 N Ф09-4694/11 по делу N А07-20247/2010.

Но стоит оговориться, что при совпадении стороны договора мены и векселедателя очень велика вероятность признания такой сделки притворной, как прикрывающей договор купли-продажи. Целесообразность такой формы отчуждения, как договор мены, продиктована, прежде всего, отсутствием законодательного ограничения в применении данной формы отчуждения к акциям ЗАО, что было отражено в письме ВАС от 25.06.2009, а также достаточно простым механизмом реализации. Таким образом, акционер вправе обменять свой пакет акций на товар или на акции другого акционерного общества, что было подтверждено еще в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 N 19. Внесение акций в качестве оплаты уставного капитала другого юридического лица. Данная форма отчуждения акций ЗАО, с определенной долей условности, близка к рассмотренному выше способу отчуждения. В данном случае акционер, по сути, внося свой пакет акций в качестве оплаты уставного капитала, приобретает взамен имущественные права. Возможность внесения акций в качестве оплаты уставного капитала прямо предусмотрена статьей 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 2 статьи 54 ФЗ «Об акционерных обществах». Таким образом, учитывая отсутствие законодательного ограничения, данный механизм отчуждения акций ЗАО также не подпадает под действие преимущественного права приобретения. Договор дарения. Гражданский кодекс РФ в статье 572 прямо предусматривает возможность безвозмездной передачи имущественного права третьему лицу. Оформление передачи акций по сделке дарения также не подпадает под действие преимущественного права <4>. При этом необходимо помнить, что в силу пункта 4 статьи 575 ГК РФ запрещено дарение между коммерческими лицами. ——————————— <4> Пункт 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 N 19.

Исходя из анализа судебной практики, договор дарения является наиболее распространенной формой отчуждения акций, не нарушающей преимущественного права. При этом договор дарения может выступать как в качестве единственного и основного элемента формы отчуждения, так и в качестве элемента более сложных форм отчуждения. На практике акционеры пытаются оспаривать дарение акций, указывая на притворность таких сделок <5>, прикрывающих сделку по купле-продаже акций. Как правило, это связано с ситуациями, когда один из участников ЗАО дарит небольшое количество своих акций третьему лицу, придавая ему статус акционера, а затем, через непродолжительный период времени, заключает с ним договор купли-продажи акций. В данном случае выявить притворность сделки дарения, а следовательно, и разрушить всю цепочку сделок, составляющих единый договор купли-продажи, не составляет большого труда, что и подтверждается достаточным количеством примеров из судебной практики <6>. ——————————— <5> Постановление ФАС Уральского округа от 26.11.2009 N Ф09-9411/09-С4 по делу N А07-8498/2009. <6> Определение ВАС РФ от 07.12.2010 N ВАС-16159/10 по делу N А33-2586/2010; Определение ВАС РФ от 31.03.2011 N ВАС-3888/11 по делу N А57-26068/2009.

В подавляющем большинстве случаев арбитражные суды исходят из следующего: — отсутствие мотивов для совершения сделки дарения; — незначительное количество подаренных акций; — небольшой временной промежуток, после совершения сделки по дарению и продаже остальных акций <7>. ——————————— <7> См., напр.: Постановление ФАС ВСО от 20.09.2010 по делу N А33-2586/2010.

Тем не менее для акционера, желающего продать свои акции покупателю-неакционеру, данная проблема решается включением еще одного лица в цепочку взаимоотношений между акционером продавцом и покупателем-неакционером. В юридической литературе данные лица получили название фиктивных посредников <8>. Цель привлечения таких посредников, которые, как правило, не имеют явной связи ни с акционером, ни с покупателем, — исполнение «возмездной части» взаимоотношений сторон. К примеру, за некоторое время до или после совершения дарения акций посредник может передать денежную сумму, оформленную как исполнение заемного обязательства с акционером в части возврата займа. При этом доказать другим участникам ЗАО, что денежные средства были получены посредником от покупателя акций в качестве оплаты, да фактические заемные отношения между посредником и акционером, практически невозможно. ——————————— <8> Винницкий А. В. Проблемы оспаривания сделок с имуществом с участием фиктивных посредников // Адвокат. 2011. N 5.

В судебной практике встречаются ситуации, когда роль посредника выполняет другой акционер или даже несколько путем дарения незначительного числа акций, чтобы уже другой участник ЗАО мог заключить договор купли-продажи акций <9>. ——————————— <9> Определение ВАС РФ от 17.02.2011 N ВАС-444/11 по делу N А57-26633/2009.

В такой ситуации признать подобную цепочку сделок притворными по статье 170 ГК РФ как прикрывающих единый договор купли-продажи на практике почти невозможно. Таким образом, договор дарения является также весьма простой и эффективной формой отчуждения акций, не блокирующей преимущественное право иных участников общества. Реорганизация юридического лица как форма отчуждения акций ЗАО. Еще одной формой отчуждения, успешно преодолевающей преимущественное право приобретения акций ЗАО, является реорганизация юридического лица. Статья 57 ГК РФ устанавливает возможность реорганизации юридического лица (акционера ЗАО) среди прочего в форме выделения. При этом объем передаваемых прав и обязанностей вновь создаваемому юридическому лицу определяется в соответствии с разделительным балансом. Акционер — юридическое лицо через механизм реорганизации в форме выделения вправе отчуждать акции ЗАО, что позволяет в дальнейшем заинтересованному лицу стать участником вновь созданного юридического лица — акционера ЗАО. Аналогичная ситуация происходит и при присоединении юридического лица — акционера к другому юридическому лицу, которое впоследствии становится участником ЗАО. Таким образом, исходя из анализа действующего законодательства и судебной практики, преимущественное право приобретения носит сугубо целевой характер и распространяет свое действие исключительно на отчуждение акций ЗАО путем купли-продажи. Связано это, прежде всего, с необходимостью достижения баланса между стремлением участников ЗАО по контролю персонального состава участников и принципом свободного отчуждения акционерами принадлежащих им акций. Соответственно, акционер, заинтересованный в отчуждении акций без применения преимущественного права приобретения, имеет в своем распоряжении достаточно обширный правовой инструментарий для реализации указанной цели.

Судебная практика по вопросу: информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.06.2009 N 131; информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.09.2002 N 69; Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 N 19; Постановление ФАС Уральского округа от 24.08.2011 N Ф09-4694/11 по делу N А07-20247/2010; Постановление ФАС Уральского округа от 26.11.2009 N Ф09-9411/09-С4 по делу N А07-8498/2009; Определение ВАС РФ от 07.12.2010 N ВАС-16159/10 по делу N А33-2586/2010; Определение ВАС РФ от 31.03.2011 N ВАС-3888/11 по делу N А57-26068/2009; Определение ВАС РФ от 17.02.2011 N ВАС-444/11 по делу N А57-26633/2009.

Федеральный закон "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" кардинально изменил порядок осуществления преимущественного права приобретения акций в закрытых акционерных обществах.

Напомним, что наличие такого права является основным отличием закрытого акционерного общества от открытого. Указанное право состоит в возможности акционеров ЗАО первыми приобрести акции, отчуждаемые другими акционерами общества третьим лицам.

Существенное уточнение

"Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права" (п. 3 ст. 7 ФЗ "Об АО").

Внесено важное смысловое уточнение. Преимущественное право действует только при отчуждении акционерами акций третьим лицам (ранее употреблялся термин "другим лицам"). Тем самым положен конец длительной дискуссии, имеется ли такое право при отчуждении акций внутри общества – от акционера к акционеру. Смысл термина "преимущественное право" – в установлении преимущества акционеров по отношению к третьим лицам – не акционерам общества. У акционеров каких-либо преимуществ друг перед другом нет. Все акции одной категории (типа) предоставляют одинаковый объем прав. Не могут все акционеры встать одновременно в очередь первыми по отношению друг к другу.

Переуступка акций от акционера к акционеру в закрытом акционерном обществе ничем не отличается от аналогичной переуступки акций в открытом акционерном обществе. Особенности возникают в связи с намерением акционера закрытого общества продать свои акции третьему лицу – не акционеру общества.

Общее правило – пропорционально имеющимся акциям

Закон предусмотрел специальный порядок осуществления преимущественного права. Акционеры могут приобретать предложенные к продаже третьему лицу акции пропорционально количеству имеющихся у них акций.

Указанный порядок применяется, если устав общества не предусмотрит иного . Общества, которые по тем или иным причинам не урегулируют процедуру осуществления преимущественного права в своем уставе, будут руководствоваться нормами закона. Их практическую реализацию можно проиллюстрировать следующим примером.

Уставный капитал общества состоит из 100 обыкновенных акций. В обществе пять акционеров: акционер A имеет 10 акций, акционеры Б и В – по 20, акционеры Г и Д – по 25. Акционер А намерен продать свои акции третьему лицу.

Рассчитаем доли остальных участников в уставном капитале без учета акций, предложенных к продаже (примем 90 акций за 100 процентов). В результате акционеры Б и В имеют по 22,2 процента, а акционеры Г и Д – по 27,8 процента уставного капитала, что в сумме составляет 100 процентов. Продаваемые акции распределяются между ними в указанных пропорциях. Если все четверо воспользуются преимущественным правом, то отчуждаемые акции распределятся полностью “внутри общества” между остальными акционерами.

Этот принцип направлен на сохранение сложившихся долей акционеров в уставном капитале общества. Если кто-то из акционеров не воспользовался преимущественным правом или воспользовался им не в полном объеме, то все акции будут проданы третьему лицу. Остальные акционеры не могут купить акции, предназначенные другому акционеру, иначе будет нарушен принцип приобретения пропорционально принадлежащим им акциям.

"В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставомобщества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам" (п. 3 ст. 7 ФЗ "Об АО").

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом существенным всегда является условие о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Условие договора купли - продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ).

Таким образом, условие о количестве акций, предлагаемых к продаже, всегда является существенным для договора купли-продажи акций. Если акционеры реализуют преимущественное право в отношении части акций, предложенных к продаже, то у продавца появляется право реализовать весь пакет акций (а не только те, в отношении которых акционеры невоспользовались преимущественным правом) третьему лицу.

Указанные нормы защищают права приобретателей акций. При приобретении акций размер покупаемого пакета имеет значение. Обычно покупатель заинтересован в приобретении не акций общества вообще, а определенной доли в уставном капитале. Указанное обстоятельство обычно влияет на цену акций. Если в результате использования акционерами преимущественного права третье лицо сможет приобрести не все заранее оговоренное количество акций, а часть, можно с высокой долей вероятности предполагать его отказ от договора вообще.

Например, акционер Д отказался от покупки причитающихся ему акций. Соответственновсе 10 акций могут быть реализованы третьему лицу.

При реализации данного принципа может быть два последствия: либо все переуступленные акции будутприобретены отдельными акционерами и обществом, при этом доли остальных акционеров возрастут в равной пропорции, либо на место одного акционера придет другой участник с тем же числом акций.

Установленный в Законе порядок реализации преимущественного права исключает какую-либо конкурентную борьбу акционеров за акции отчуждаемые третьим лицом.

Если акционеры сочтут приемлемыми правила о пропорциональности предусмотренные в ФЗ «Об АО», то целесообразно воспользоваться еще одной диспозитивной нормой Закона, согласно которой уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. В этом случае, акции не приобретенные акционерами общества, могут быть приобретены обществом. При этом общество может приобрести любое количество акций, поскольку на него не распространяется принцип «пропорционально имеющимся акциям».

Установленный Законом принцип является диспозитивным. В уставе общества можно предусмотреть иной порядок осуществления акционерами преимущественного права.

Такая либеральность Закона оправдана. Свобода определения в уставе порядка реализации преимущественного права позволяет обществу учесть специфические “расклады” интересов его участников. Следуетиметь ввиду, почему в Законе появились данные нормы. Законодатель переоценилуровни правосознания современных акционеров. Закон в старой редакции не предусматривал конкретных правил, регулирующих порядок и сроки реализации преимущественного права приобретения акций, онотносил это на усмотрение акционеров. Они должны были устанавливать эти правила и сроки в уставе общества. Однако значительная часть акционерных обществ не предусмотрело этого в своих уставах. В итоге образовался своеобразный «правовой вакуум». Закон отсылал к уставу, а устав молчал. Законодатель закрыл эту нишу.

В случае, если устав не устанавливает каких – либо специальных правил по реализации преимущественного права, то действуют правила, предусмотренные Законом. Выкупа быть не может. Однако, если акционеров не устраивает схема, предусмотренная Законом, они могут в уставе зафиксировать иные правила.

Пропорционально заявленным требованиям

Представляет интерес следующая схема, которая может быть предусмотрена уставом общества. Акционеры приобретают предложенные к продаже акции пропорционально заявленным ими требованиям.

Акционер А предложил к продаже 10 акций. Акционеры Б и В изъявили намерение купить все продаваемые акции. Акционер Г претендует на 5 акций. Общая сумма требований составит 100 % + 100 % + 50 % = 250 %.

Акционер Б приобретет (100 X 10) : 250 = 4 акции.

Акционер В приобретет (100 X 10) : 250 = 4 акции.

Акционер Г приобретет (50 X 10) : 250 = 2 акции.

При данном принципе распределения ниже вероятность того, что часть акций не будет приобретена остальными акционерами общества и достанется третьим лицам.

Преимущества этого варианта состоят в том, что он допускает конкурентную борьбу за отчуждаемые акции. Однако конкуренция при этом не является ценностной. Покупатели не могут предлагать свою цену, а состязаются только за количество приобретаемых акций по фиксированной цене, предложенной продавцом. Закон устанавливает, что акционеры общества вправе приобретать первыми акции по цене предложения третьему лицу. При этом варианте количество уже имеющихся у них акций (их доли в уставном капитале) не влияют на число приобретаемы акций.

По личному усмотрению

Возможно предусмотрение в уставе общества либерального варианта. Продавец акций вправе продать их по своему усмотрению одному или разделить акции между несколькими акционерами, осуществившими свое преимущественное право.

Необходимо подчеркнуть, что все описанные схемы распределения продаваемых акций между акционерами могут применяться только при реализации их преимущественного права в связи с намерением одного из них продать акции третьему лицу . Эти схемы не могут применяться при переуступке акций внутри общества от акционера акционеру, когда третьи лица,как потенциальные покупатели, отсутствуют.

Преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых акционерами закрытых акционерных обществ, действует только в случае возмездного отчуждения акций. Под возмездным в данной статье Закона понимается отчуждение на основании договора купли-продажи или мены.

Важно отметить, что преимущественное право приобретения действует только в случае отчуждения акций акционерами общества . В случае если продавцом акций является само общество, преимущественного права акционеров на приобретение таких акций нет. Напомним, что общество может отчуждать имеющиеся у него акции при их размещении, а также в случаях, когда они поступили в его распоряжение на основании норм законодательства (п. 4 ст. 34, п. 3 ст. 72, п. 6 ст. 76 ФЗ "Об АО").

Законодательством установлено преимущественное право акционеров на приобретение акций общества, размещаемых посредством закрытой подписки (ст. 40 ФЗ "Об АО"). Указанное право имеет иную юридическую природу , чем право преимущественного приобретения в ЗАО, в частности принадлежит акционерам открытых и закрытых акционерных обществ. В случае включения в устав ЗАО правил о порядке осуществления преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых акционерами, на отношения, предусмотренные ст. 40 ФЗ "Об АО", они не распространяются.

Конкретизированы детали

Старая редакция соответствующей статьи Закона имела существенный недостаток. Закрепляя преимущественное право, она не устанавливала никаких норм о порядке его осуществления. Без ответа оставались важные вопросы: кто обязан уведомлять акционеров о возможности осуществления ими преимущественного права, в каком порядке это происходит, за чей счет осуществляется оповещение?

Решение этих проблем относилось исключительно к сфере регулирования устава общества. Между тем в уставах многих обществ эти важные вопросы просто "забывали" предусмотреть.

Акционеры, желающие продать свои акции юридически чисто, то есть с соблюдением преимущественного права других акционеров, зачастую должны были самостоятельно ставить в известность других акционеров о предложении акций на продажу. Естественно, что технических возможностей у них для этого не было. Напомним, что предоставления реестра акционеров может потребовать только акционер, владеющий более чем одним процентом голосующих акций общества. А предоставления реестра, содержащего почтовые адреса других акционеров, может только акционер, созывающий внеочередное общее собрание акционеров в порядке ст. 55 ФЗ "Об АО".

В новом Законе введены нормы, гарантирующие интересы как продавцов акций, так и обладателей преимущественного права.

Четко зафиксирована обязанность акционера, отчуждающего акции, письменно уведомить об этом общество и других акционеров.

По общему правилу извещение других акционеров осуществляется за счет лица, отчуждающего акции (если иное не предусмотрено уставом). Однако введено позитивное для него правило о том, что уведомление других акционеров осуществляется через общество. Это позволяет приравнять уведомление общества о продаже акций к уведомлению акционеров. Продавец акций не должен теперь будет самостоятельно осуществлять рассылку – он только обязан ее оплатить. Норма “бьет” по ЗАО с большим числом акционеров. Продавец акций будет обязан оплачивать сотни почтовых отправлений.

Установлен срок осуществления преимущественного права – 2 месяца. Более короткий срок может быть определен уставом, однако он не может быть менее 10 дней со дня извещения акционеров.

Предусмотрены правовые последствия совершения сделок с нарушением права преимущественного приобретения – возможность заявления требования о переводе прав и обязанностей покупателя на себя. Установлен специальный срок исковой давности для таких требований – 3 месяца.

Акцентировано внимание на том, что предложение акций обладателям преимущественного права должно быть на тех же условиях (включая цену), что и третьему лицу.

"Дробные" акции и Гражданский кодекс

Если при осуществлении сделок с акциями является невозможным приобретение акционером целого числа акций общества, то у него образуются части акций- дробные акции (п. 3 ст. 25 ФЗ "Об АО").

К указанным сделкам относятся:

Осуществление преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;

Осуществление преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций общества;

Консолидация акций.

Закон содержит норму о том, что дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

То есть новая редакция ФЗ "Об АО" исходит из того, что акционер вправе наполовину присутствовать на общем собрании акционеров, наполовину голосовать на нем. Дальнейшее развитие законодательства, видимо, приведет к тому, что акционеру – владельцу дробной акции будет предоставлено право получать половину бюллетеня для голосования и доверять реализацию прав на участие в обществе половине своего представителя.

Дробная акция приравнивается к целой не только по возможности осуществления заключенных в ней корпоративных прав, но и по возможностям ее гражданско-правового оборота. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций.

По существу, введен новый объект гражданских прав.

Напомним, что согласно ст. 128 ГКк объектам гражданских прав относятся ценные бумаги. Определение ценной бумаги дано в п. 1 ст. 142 ГК: "Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении". Помимо этого, гражданское законодательство допускает существование ценных бумаг в бездокументарной форме, как особой формы фиксации гражданских прав (п. 1 ст. 149 ГК).

Однако Гражданский кодекс не содержит положений о такой особой разновидности объектов гражданских прав, как "части ценных бумаг" или "дробные ценные бумаги". В пункте 1 ст. 128 ГК, где полностью перечислены все виды таких объектов, их нет.

Законодательство допускает долю в праве собственности на ценную бумагу, если она находится в общей долевой собственности (ст. 245 ГК). Однако новые положения ФЗ "Об АО" говорят не об общей собственности акционеров на дробные акции, а именно об индивидуальной собственности акционера – владельца дробной акции.

Правила о дробных акциях противоречат ряду других норм законодательства. Согласно п. 1 ст. 25 ФЗ "Об АО" "номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой". Естественно, в отношении дробных акций это правило соблюдаться не может.

Правила о дробных акциях не имеют механизма реализации. Действующее Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. № 27 (далее – Положение № 27), не содержит правил отражения в реестре акционеров сделок с дробными акциями.

Непонятно, как будут применяться нормы о дробных акциях в обществах, акции которых существуют в документарной форме (их число незначительно, но все-таки они имеются).

Но главное – это нестыковка положений нового ФЗ "Об АО" о дробных акциях с Гражданским кодексом. Введение в оборот объекта, который не предусмотрен ГК, может привести к серьезным юридическим проблемам.

При выпуске на рынок акций публичного общества организаторы обязаны отдавать приоритет отдельным категориям лиц, к которым относятся действующие держателеи ценных бумаг. Приоритет в покупке предоставляется пропорционально текущей доле владения. Список покупателей с преимуществом составляет регистратор, этот документ — обязательное условие эмиссии.

Участников непубличного объединения наделяются правом преимущественного выкупа акций. Перед реализацией ценных бумаг сделка предлагается им в первую очередь. Порядок закреплен статьей 7 закона № 208-ФЗ. Продавец должен извещать общество о намерении, а также сообщать об условиях отчуждения актива. Другим собственникам информация рассылается в течение 2 дней. На принятие решения отводится 2 месяца. По окончании этого периода сделку разрешается заключать с третьим лицом.

Приоритетом законодатель наделил и само акционерное общество. Компания вправе выкупить ценные бумаги за счет резервов или нераспределенной прибыли. В этом случае уставный капитал объединения увеличивается, а реальная стоимость акций растет.

Особенности реализации механизма в публичном обществе

Соблюдение преимущественных прав осуществляется путем рассылки уведомлений. Извещение должно содержать:

• официальное наименование хозяйственного общества;
• количество выпущенных в продажу акций;
• стоимость ценных бумаг и порядок ее расчета;
• принцип определения максимального числа акций, которые может приобрести один участник;
• срок подачи заявки на покупку.

Закон устанавливает минимальный период принятия решения о совершении сделки, на которое бладателю преимущественного права отводится не менее 8 рабочих суток. Если цена или порядок ее расчета не утвержден, срок увеличивается до 20 дней, 12 из которых должны отсчитываться с момента раскрытия финансовой информации. Отсчет начинается со дня вручения письменного извещения либо публикации официального сообщения.

Заявку на покупку акций от обладателя преимущественного права принимают по правилам статьи 41 закона № 208-ФЗ. Обязательным требованием к документу является идентификация заявителя. Вручить акцепт следует регистратору общества лично либо отправить электронной почтой. В последнем случае заявку необходимо удостоверить цифровой подписью.

Днем реализации права на приобретение ценных бумаг признается дата получения обращения регистратором. Оплатить покупку закон предписывает в течение 5 рабочих дней. Организаторы эмиссии вправе увеличить период расчетов.

Последствия нарушения преимущественного права

Если условие не было соблюдено, сделки оспаривают. Подать иск вправе заинтересованные лица. В числе требований заявители должны настаивать на переводе обязанностей по договору на себя. Это условие исключает злоупотребления.

Споры рассматриваются арбитражными судами с соблюдением процессуальных сроков и опорой на практику. Ориентиром, например, является постановление ВАС России № 19 от 18.11.03. Документ был актуализирован в мае 2014 года и продолжает применяться после реформы системы высших судов.

Стоит отметить, что условие о преимущественном праве не нужно соблюдать при дарении, наследовании или передаче акций в порядке преемственности.

Если акционерное общество (далее также - общество, АО) является непубличным, его устав может предусматривать преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. По общему правилу акционеры могут приобрести акции в порядке использования преимущественного права пропорционально количеству акций, которое принадлежит каждому из них.

При наличии в уставе непубличного АО таких положений акционер, который намеревается продать свои акции третьему лицу , должен известить об этом общество, указав при этом количество продаваемых акций, их цену и другие условия их отчуждения. Общество должно уведомить акционеров о содержании такого извещения не позднее двух дней со дня его получения. По общему правилу акционеры могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций в течение двух месяцев со дня получения обществом от акционера извещения о намерении продать акции (уставом может быть предусмотрен более короткий срок осуществления этого права, но не менее 10 дней). Этот срок прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании преимущественного права или об отказе от его использования.

Если акционеры до истечении срока использования преимущественного права приобретения акций не заявили о намерении использовать его или не отказались от его использования, акционер вправе продать акции третьему лицу по цене и на условиях, о которых он известил общество. Если акционер продаст акции с нарушением преимущественного права, акционеры, чье право нарушено, вправе в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о данном нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей приобретателя и (или) передачи им отчужденных акций с выплатой приобретателю их цены по договору купли-продажи.

Положения о порядке использования преимущественного права приобретения акций распространяются и на само общество, если в соответствии с уставом ему предоставлено такое право в случае, когда преимущественным правом не воспользовались акционеры этого общества (п.п. 3 , 4 ст. 7 Закона об АО в редакции Закона N 210-ФЗ).

Следует отметить, что до 01.07.2015 Закон об АО предусматривал преимущественное право приобретения акций, продаваемых акционером третьему лицу, в отношении закрытых акционерных обществ (п. 3 ст. 7 этого Закона в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 210-ФЗ). С 01.09.2014 деление обществ на открытые и закрытые упразднено Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ, однако в силу п. 9 ст. 3 этого Закона до первого изменения уставов ЗАО к ним применялись положения Закона об АО о закрытых акционерных обществах. Поэтому до вступления в силу Закона N 210-ФЗ в тех ЗАО, которые не привели свои уставы в соответствие с частью первой ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ, акционеры также пользовались преимущественным правом покупки акций в соответствии с положениями Закона об АО. В тех обществах, которые по состоянию на 01.09.2014 были закрытыми акционерными обществами и в уставах которых отсутствуют положения о преимущественном праве приобретения акций, отчуждаемых акционерами третьим лицам по возмездным сделкам, акционеры с 01.07.2015 пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционерами третьим лицам, в силу ч.ч. 11 и 12 ст. 27 Закона N 210-ФЗ вплоть до приведения устава общества в соответствие с частью первой ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ, то есть, до решения вопроса о том, будет ли устав предусматривать преимущественное право акционеров на приобретение акций при их возмездном отчуждении третьим лицам (если акционерное общество имеет статус непубличного). Положения ч.ч. 11 и 12 ст. 27 Закона N 210-ФЗ предусматривают преимущественное право именно при продаже акций, а не при совершении любых возмездных сделок, направленных на их отчуждение третьим лицам.

Что касается договора мены акций , отметим, что с 01.07.2015 закон допускает наличие преимущественного права акционеров на приобретение акций при их отчуждении акционером третьему лицу по возмездным сделкам, в том числе по договору мены, если такое право предусмотрено уставом непубличного акционерного общества. Поэтому приведенные выше правила реализации данного права справедливы и в отношении отчуждения акций по договору мены.

До вступления в силу Закона N 210-ФЗ при отчуждении акций ЗАО (созданных до 1 сентября 2014 года) по договору мены у остальных акционеров не возникало преимущественного права приобретения акций, предусмотренного пунктом 3 ст. 7 Закона об АО в предыдущей редакции, который продолжает применяться к таким акционерным обществам до первого изменения их уставов (п. 9 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ). Это объясняется тем, что на тот момент законодатель, определяя отношения, в рамках которых применимо преимущественное право приобретения акций, не предусмотрел возможности реализации этого права при отчуждении акций по договору мены (