Переуступка долга резидента между нерезидентами. Договор переуступки долга с иностранными организациями

В настоящее время внешнеэкономические связи в России в большинстве своем представлены экспортом и импортом. Быстроразвивающийся рынок мгновенно реагирует на изменения и подстраивается под новые условия. Иностранные партнеры стали привлекательны для участников российского рынка не только возможностью приобретать товары, но и возможностью использовать услуги иностранных партнеров, к примеру, по хранению товаров, следует отметить, что привлекательная стоимость складских услуг на иностранных складах выступает одним из факторов для осуществления партнерства. Однако, в силу различных обстоятельств, компания представляющая свои интересы на внешнеторговом рынке, может столкнуться с ситуацией, когда не сможет отвечать по своим обязательствам перед иностранным партером, частично или в полном объеме, но при этом иметь компанию- резидента, которая будет готова взять на себя обязательства компании по исполнению договора внешнеторговой сделки. В данном, случаем первой компании необходимо будет воспользоваться нормой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), а именно реализовать договор по переуступке прав требования. Под уступкой прав требования, согласно статья 382 ГК РФ понимается передача прав принадлежащих кредитору, другому лицу.

Согласно п. 12.2 Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее - Инструкция N 138-И) в случае передачи резидентом (далее - сторона номер 1) своих прав по контракту, по которому оформлен паспорт сделки (далее - ПС), по которому оформлен ПС, другому лицу - резиденту (далее – сторона номер 2).Сторона номер 1 обращается в уполномоченный банк с заявлением о закрытии Паспорта сделки и закрывает ПС, так как договором уступки прав требования предусмотрена замена стороны во внешнеторговом договоре. При осуществлении операции закрытия паспорта сделки, уполномоченный банк обязан не позднее трех рабочих дней от даты представления заявления закрыть ПС вне зависимости от размера сальдо в ведомости банковского контроля (далее - ВБК) и не позднее двух рабочих дней после закрытия выдать клиенту ВБК, закрытый ПС на бумажном носителе и ВБК в электронном виде формат XML.

После этого первый резидент (сторона номер 1) передает второму резиденту (сторона номер 2) вышеперечисленный пакет документов вместе с заверенной копией контракта, по которому первым резидентом (стороной номер 1) был оформлен ПС, либо с выдержкой из него, содержащей сведения, необходимые для оформления ПС стороне номер 2 в уполномоченном банке.

Внимание

Эта статья участвует в Конкурсе на лучшую статью .

Победителя ждет главный приз - 30 000 рублей!

Второй резидент (сторона номер 2) после получения всех необходимых документов от первого резидента вместе с договором уступки прав требования обязан не позднее 30 рабочих дней после даты закрытия ПС первым резидентом или в случае наступления момента исполнения обязательства по внешнеторговому контракту - не позднее срока представления справки (в зависимости от того, какое из вышеуказанных событий наступит раньше) представить их в уполномоченный банк для открытия ПС.

Уполномоченный банк открывает второму резиденту новый ПС на внешнеторговый договор, заключенный между первым резидентом и нерезидентом (т.е. в графе 3 «Общие сведения о контракте» должны быть указаны номер и другая необходимая информация по договору, заключенному между первым резидентом (сторона номер 1) и нерезидентом, а не договору уступки прав требования), с обязательным указанием в графе 6 «Сведения о ранее оформленном паспорте сделки по контракту» ПС номера ПС, закрытого первым резидентом, а также продолжает учитывать операции в представленной ведомости банковского контроля.

Проиллюстрируем практическим примером особенности применения норм инструкции №138-И

Компания резидент (сторона номер 1) заключила с иностранной компанией (продавец) контракт на поставку товара. Особо отметим, что в товаросопроводительных документах было указано, что местом реализации этих товаров выступает Российская Федерация. Однако резидент заключил еще один договор с другой иностранной компанией, которая оказывала услуги по хранению приобретенного у поставщика товара. При этом компания продавец считается исполнившей свои обязательства перед покупателем в момент доставки товара на иностранный склад. По условиям договора оплата за товар производится путем банковского перевода в течение 90 дней с момента выставления счета (инвойса) продавцом.

Покупатель на дату наступления оплаты товара поставщику, осуществил банковский перевод, однако в назначении платежа указал, осуществление предоплаты по следующим инвойсам на сумму, и это не случайно, т.к. на дату платежа товар был не ввезен на территорию Российской Федерации, о чем свидетельствует отсутствие декларации на товары.

Поясним, для целей валютного контроля данные платежи будут считаться авансовыми, не смотря на то, что продавец фактически исполнил свое обязательство. И в момент наступления даты окончания контракта с продавцом, т.е. даты завершения исполнения обязательств по контракту, компания резидент обязана будет осуществить ввоз на территорию Российской Федерации товара, на сумму авансовых платежей, либо обеспечить возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные в Российскую Федерацию либо не полученные на таможенной территории товары, что соответствует нормам п.2ч.1 ст.19 закона 173- ФЗ о Валютном регулировании и валютном контроле.

В случае если компания не осуществит ни одно из вышеперечисленных действий, то уполномоченный банк зафиксирует факт нарушения обществом валютного законодательства, что в дальнейшем грозит компании привлечением к административной ответственности, предусмотренной ст. 15.25 Кодекса об административных правонарушениях Российской федерации.

В нашем примере, компания- резидент (сторона номер 1) до наступления даты окончания исполнения обязательств, ввезла на таможенную территорию Российской Федерации товар на сумму меньшую, чем осуществлено авансовых платежей в адрес продавца, что подтверждено соответствующими декларациями на товар.

Компания (сторона номер 1) приняла решение переуступить право требования на данный товар другой компании-резиденту (сторона номер 2). Следует отметить, несмотря на то, что обязательства перед продавцом фактически сторона номер 1 исполнила в полном объеме, для осуществления сделки по передачи прав и закрытии паспорта сделки в уполномоченном банке, необходимо будет согласие компании нерезидента-продавца и сам договор по переуступке прав требования.

При этом в договоре по переуступке прав может быть предусмотрено возмещение стороне номер 1 от стороны номер 2 за передаваемые права, в нашем случае права на товар, который сторона номер 2 в последствии должна будет ввезти на территорию РФ и по возможности реализовать.

При реализации данной схемы стоит учесть, что валютные операции между резидентами запрещены, за исключением случаев, оговоренных в Федеральном законе №173 ФЗ от 10.12.2003 «О валютном регулировании и валютном контроле». Поэтому взаиморасчеты между резидентами вне зависимости переводимого обязательства могут быть осуществлены только в валюте Российской Федерации.

Для стороны номер 1 данная операция позволит исключить возникновение нарушения валютного законодательства, однако переуступка прав требования на товар на возмездной основе будет являться для компании реализацией. И встает вопрос о возникновении обязательств по налогу на добавленную стоимость.

Пунктом.1 ст.146 части второй Налогового кодекса Российской Федерации указано, что объектом налогообложения НДС является реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. В связи с этим продукция, реализуемая российскими организацией юридическому лицу -резиденту за пределами территории Российской Федерации, объектом обложения НДС на территории Российской Федерации не является и, соответственно, этим налогом не облагается. Поэтому согласно действующему порядку применения НДС суммы налога по товарам (работам, услугам), приобретенным на территории Российской Федерации и используемым при реализации такой продукции, нет оснований принимать к вычету. Порядок определения места реализации товаров установлен в ст. 147 Налогового кодекса. Российской Федерации, а именно местом реализации товаров признается территория Российской Федерации, при наличии одного или нескольких следующих обстоятельств:

• товар находится на территории Российской Федерации и не отгружается и не транспортируется;
• товар в момент начала отгрузки или транспортировки находится на территории Российской Федерации.

Далее хотелось бы отметить, что осуществить данную сделку в короткие сроки компания не всегда сможет, т.к. уполномоченный банк обязан тщательно изучить соответствующий договор с целью исключения возможности незаконного вывода капитала за рубеж.

Уважаемые читатели!

Приглашаем Вас принять участие в обсуждении статьи. Оставляйте комментарий, критикуйте, ставьте "лайк" или рекомендуйте друзьям:)

Ваше мнение будут учитываться при выборе победителя конкурса!

С точки зрения налогообложения данная операция подлежит отражению в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, несмотря на то, что объекты не подпадают обложение НДС, а именно сумма сделки будет отражена в разделе номер семь «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения); операции, не признаваемы объектом налогообложения; операции по реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации; а также суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), длительность производственного цикла изготовления которых составляет свыше шести месяцев». В рассматриваемой ситуации следует указывать код операции- 1010811. При этом декларация представляется в налоговые органы в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за налоговым периодом, в котором осуществлялись такие операции.

В отношении вопроса выставления счетов-фактур по такого рода сделкам Министерство Финансов в письме от 2 августа 2012 г. N 03-07-09/102 разъясняет, что пунктом 3 ст. 169 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) установлено, что налогоплательщик обязан составлять счета-фактуры, вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 «Налог на добавленную стоимость» Кодекса. В связи с этим при реализации товаров (работ, услуг), не являющихся объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость, счета-фактуры не выставляются.

Однако, эта позиция неоднозначна т.к. в письме указано, что оно имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует налоговым органам, налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от изложенной трактовки.

Поэтому компании решившей осуществить подобного рода сделку, следует тщательно изучить вопрос документального оформления, а также быть готовой к пристальному вниманию со стороны проверяющих органов.

Ранцева Елена

[ВОПРОС-ОТВЕТ] Резидент получил от нерезидента валютный кредит на срок до 180 дней. По истечении этого срока уполномоченный банк приобретает у нерезидента права требования по этому кредиту с последующим погашением резидентом своих обязательств перед уполномоченным банком (новым кредитором). Вправе ли нерезидент уступить права требования по валютному кредиту уполномоченному банку по истечении 180-дневного срока и нужно ли для этого разрешение Банка России?

Ответ: В соответствии с п. 7 ст. 1 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" от 9 октября 1992 г. No. 3615-1 (в ред. от 8 августа 2001 г.) операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, в т.ч. операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте, являются валютными операциями.
Таким образом, уступка прав требования по договору, предусматривающему проведение расчетов в иностранной валюте, является валютной операцией.
Указанная валютная операция не подпадает под перечень текущих валютных операций, установленный п. 9 ст. 1 Закона No. 3615-1 и является согласно пп. "е" п. 10 ст. 1 этого Закона валютной операцией, связанной с движением капитала.
Однако в соответствии с п. 2 Указания Банка России "Об осуществлении уполномоченными банками сделок и операций с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте, не относящихся к банковским операциям" от 27 марта 1998 г. No. 193-У уполномоченные банки, имеющие лицензию Банка России на осуществление банковских операций в иностранной валюте, вправе осуществлять отдельные операции и сделки в иностранной валюте и с ценными бумагами в иностранной валюте без получения отдельных разрешений (лицензий) на проведение валютных операций, в т.ч. "приобретение у третьих лиц, а также уступку третьим лицам за иностранную валюту требований исполнения обязательств в денежной форме".
Таким образом, уполномоченный банк вправе без дополнительного разрешения Банка России приобрести у нерезидента право требования по валютному кредиту, выданному резиденту.
Вместе с тем следует иметь в виду, что в соответствии с Письмом Председателя ВАС РФ No. С1-7/ОП-571 от 20 сентября 1996 г. переуступка права требования по кредитному договору коммерческим банком физическим и юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, не соответствует ст. ст. 382, 384, 388 ГК РФ.
Поэтому, если коммерческий банк заключил с каким-либо юридическим или физическим лицом сделку на уступку права требования к должнику по кредитному договору, такая сделка как не соответствующая требованиям закона согласно ст. 168 ГК РФ является ничтожной сделкой со всеми вытекающими последствиями.
Согласно пп. "з" п. 1 раздела III Основных положений о регулировании валютных операций на территории СССР, утвержденных Письмом Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. No. 352, между юридическими лицами - резидентами использование иностранной валюты допускается при проведении операций по покупке и продаже иностранной валюты на внутреннем валютном рынке.
При этом валютное законодательство РФ не содержит ограничений на перевод должником - резидентом иностранной валюты на счет уполномоченного банка - нового кредитора (в случае уступки прав требования) при проведении расчетов, связанных с погашением кредита в иностранной валюте, как в срок до 180 дней, так и более 180 дней с момента предоставления кредита.
Таким образом, юридическое лицо - резидент, получившее кредит в иностранной валюте на срок до 180 дней от нерезидента, вправе без разрешения Банка России возвратить кредит по истечении 180-дневного срока уполномоченному банку, приобретшему право требования по указанному кредиту.
Б.МАКСИН

Можно ли уступить права требования такого долга третьей компании? Итак, ситуация следующая. Российская компания А имеет не погашенный перед ней долг по займу в рублях компании Б, зарегистрированной в Люксембурге. Возможно ли с точки зрения валютного регулирования заключение компанией А с компанией В договора уступки прав требования по долгу компании Б? Уступка резидентом прав требования по договору, заключенному с нерезидентом, разрешена валютным законодательством, в частности, Инструкцией Банка России от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее – Инструкция ЦБР № 138-И).

Перевод долга нерезидентом резиденту

Внимание

Порядок действия сторон в случае уступки резидентом (компанией А) прав требования по контракту, заключенному с нерезидентом (компанией Б), новому кредитору (компании В), в случае, если новый кредитор является резидентом РФ, прописан в п. 12.2 Инструкции ЦБР № 138-И. В таком случае компания А закрывает Паспорт сделки (далее – ПС) в порядке, установленном главой 7 настоящей Инструкции с учетом ряда особенностей, а компания В обязана оформить ПС.

Однако данный порядок в силу п. 12.3 Инструкции ЦБР № 138-И не распространяется на случаи частичной передачи резидентом своих прав по контракту. В таком случае первоначальный кредитор ПС не закрывает, а новый кредитор документы для оформления ПС в уполномоченный банк не представляет.
Стороны действуют в порядке, установленном п. 12.4, 12.6, 12.7 Инструкции ЦБР № 138-И. Применительно к рассматриваемой ситуации важно помнить, что в силу ч.
1 ст.

Перевод долга перед резидентом между нерезидентами

Указа Президента от 4.01.2000 г. № 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций». То есть импортированный товар должен быть сырьем, материалами, комплектующими изделиями, полуфабрикатами, оборудованием и энергоносителями, используемыми для собственного производства.
» А» поскольку «В» импортировало товары для дальнейшей реализации, то зачет сделать нельзя. В результате белорусский импортер вправе принять на себя долг нерезидента-поставщика и рассчитаться со вторым нерезидентом, но между собой нерезидент «А» и резидент «Б» все равно будут вынуждены производить расчеты путем перечисления денежных средств друг другу, то есть выгоды и упрощения от переведенного долга не будет.

Можно ли уступить права требования долга зарубежной компании

WХo=▒vы{ ╛═Шяцьйан2cOC█Ў╞жЛ╩cСз!Н»╡mx)эC╠єд█╤║╜Р╦Дa*╟юцS▀8зи*спН^ Ф╠╢ЦЮrа31ы╪ ╓fЧVJVqЮ╠ g╥m6╤╖Щ4F┘-k/`ид┼┬╡МЄyюJ╝Ь0▓╤LйB~ЪФЎ╔X mp▄Х╓фi╕ЫG&s▒█ш╣╦днpЦ]JиШ+Ш▀Иg/╙h╠~┤│Ьe┐╘b\└▌]Ц╥dE ╕дцp7╓ўч ъ╗eZ=ч╔tЭ╗▐с0eтюФ┼ы╧M▄r├Ь;pU└┴Z▒хyN╤S╙БЩ¤│Ь█х╘:╢[[э▓┬xю└u;IZ?Ы9╧эШ▓╖й9{y q├ф╚pCTCтU├#╕G|и╨─r▀RХьУУ╚в▓l(нw╚Ржё╖x═Жъz;nLяpвёА°хї╩уЄ█eГЖ├a;VяЦNpГ3Ш┤Z╩LЇикиш╥9=ЕТоa▀б)╛Н_╖r┴Б+NЯА│sCla}h└п4Zр\┘04░╡▐╟Щ╚ LЭЛ┤ZfЧ_чдэ∙╝YcЕe─▐╗Q)░ РoT`oVр┤,-lЧ:Щ┼{hДo|Ы╙f¤сЛюо&6ГB*i╫hдm,╨Гка╜╠ёрзэ─ж~f│╣М&=Їv═╠Vё╛2щ{ЮF█МR╡}[╨░╝$Pvў0ЫAХ╟┘utOz▀jО┌н─Цu/[Е4╓рx°╖ 6&tE3├{cоЩуY)X═оJЙўўе¤═╩жзз6ЛБ┤зехиЧ█╚NaКW)╓aц/│┌░╚Х╫9?{Ы├о~Z╒┬╦▄ЪDхЧ9(J╫T╦?-l╔яы-БBw-╬▓kЩ┤,У:═╥зYaXM;д┬с│ддШУЪвПцї*{~!╩э.

Переуступка права требования между резидентом и нерезидентом

Порядок получения данного разрешения установлен в Инструкции о порядке выдачи разрешений, свидетельств о регистрации на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, утвержденной постановлением Правления Нацбанка РБ от 28.01.2008 № 15 (с учетом изменений и дополнений, внесенных постановлением Правления Нацбанка РБ от 01.07.2008 № 87). При этом в соответствии с п.30 данной Инструкции разрешение на проведение рассматриваемой валютной операции Нацбанк выдает до момента проведения резидентом расчетов с нерезидентом по данной операции.
30.09.2008 г.

32

Инфо

Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – ФЗ о валютном регулировании) валютные операции между резидентами запрещены, за исключением случаев, указанных в ч. 1 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании. Поэтому взаиморасчеты между резидентами вне зависимости от валюты переводимого обязательства могут быть осуществлены только в рублях РФ.

Действия сторон в случае передачи резидентом (компанией А) всех своих прав по контракту, по которому оформлен ПС, путем уступки требования нерезиденту, регламентированы п.12.9 Инструкции ЦБР № 138-И.

Кредиты и займы: валютное регулирование

Должник (резидент) возмещает новому должнику (нерезиденту) сумму в размере принятой им на себя задолженности перед кредитором по договору перевода долга. Необходимо ли получать разрешение Национального банка РБ (далее — Нацбанк) на данные расчеты? ОТВЕТ: Согласно подп.18.11 п.18 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.04.2004 № 72, субъекты валютных операций — резиденты (кроме банков) осуществляют на основании разрешений Нацбанка на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, валютные операции, предусматривающие расчеты по обязательствам, возникшим у субъекта валютных операций — резидента (кроме банка) перед нерезидентом на основании заключенного между ними договора перевода долга или уступки требования.

Перевод долга нерезидента

Важно

В вашей ситуации наиболее вероятен такой сценарий развития событий, когда заем, полученный на срок до 180 дней, будет возвращен по истечении этого срока. В таком случае, в соответствии с ч.3 пункта 29 Инструкции разрешение необходимо получить до момента совершения первого после истечения 180 дней платежа по возврату займа.

Резидент РБ импортировал топливо для реализации в Беларуси. Поставщик-нерезидент должен по обязательствам поставки другому нерезиденту. Может ли нерезидент-поставщик перевести свой долг перед вторым нерезидентом на белорусское предприятие, которое произведет оплату на счет кредитора — второго нерезидента? Трехсторонние схемы взаиморасчетов часто используются во внешнеторговой деятельности, но подходить к каждой из них следует индивидуально и этот случай — яркий тому пример. Разберемся во взаимоотношениях всех сторон.
Но не случайно я упомянул в самом начале о том, что необходим детальный и индивидуальный подход к подобным ситуациям: если взять исходную диспозицию сторон и оформить документы по-другому, то эффект будет совершенно иным. Представим, что вместо перевода долга стороны используют договор уступки требования: нерезидент-поставщик «А» — первоначальный кредитор, нерезидент «С» — новый кредитор, белорусское предприятие «В» — должник.
В сложившейся ситуации уступаемым требованием будет требование «А» к предприятию В за поставленное топливо. В результате заключения и исполнения договора уступки требования нерезидент «С» получит денежные средства, на что он и рассчитывает, зачета встречных требований между «А» и «В» не будет, так как встречные требования отсутствуют, нерезидент «А» выбывает из обязательства, а резидент «В» исполняет то, что ему было положено по договору — платит деньги.
Если же новый кредитор (компания В) является резидентом, тогда необходимо помнить о запрете валютных операций между резидентами (за некоторыми исключениями), установленном ч. 1 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании. При этом к валютным операциям закон относит использование в качестве средства платежа валютных ценностей, т.е. иностранной валюты и внешних ценных бумаг (подп. «а» п. 9, п. 5 ч. 1 ст. 1

ФЗ о валютном регулировании). Иными словами, расчеты за уступку прав должны быть произведены в рублях РФ. Следует отметить, что в качестве исключения из правила о запрете валютных операций между резидентами названы валютные операций между резидентами и финансовыми агентами (факторами) в рамках договоров финансирования под уступку права требования (факторинга) (п.

В соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Поскольку соглашение о переводе долга заключается между иностранными организациями (российская организация не является стороной соглашения о переводе долга), при заключении данного соглашения подлежат применению нормы иностранного государства, регламентирующие возможность заключения такого соглашения, а также требования к порядку заключения, форме такого соглашения, и обязательства сторон, возникающие в рамках соглашения о переводе долга.

Перевод долга нерезидентом резиденту

Порядок действий резидента РФ при переводе долга от одного нерезидента к другому не регламентируется специальными положениями Инструкции Банка России от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее - Инструкция № 138-И), в связи с чем должны применяться общие положения о внесении изменений в ПС. Согласно п. 8.1 Инструкции № 138-И при внесении изменений и (или) дополнений в контракт, которые затрагивают сведения, содержащиеся в оформленном ПС, либо изменения иной информации, указанной в оформленном ПС (за исключением изменения информации о банке ПС), резидент направляет в банк ПС заявление о переоформлении ПС.

Перевод долга перед резидентом между нерезидентами

Федерального закона о валютном регулировании указано: «Без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами, связанные с расчетами в иностранной валюте в рамках заключенных между этими резидентами договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга), по которым резидентам, являющимся финансовыми агентами (факторами), были уступлены денежные требования иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся резидентам, являющимся в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) с нерезидентами лицами, передающими этим нерезидентам товары, выполняющими для них работы, оказывающими им услуги, передающими им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них». Таким образом, валютное законодательство в целом допускает заключение компанией А с компанией В договора уступки прав требования по долгу компании Б.

Можно ли уступить права требования долга зарубежной компании

В таком случае ПС закрывается компанией А после получения от компании В в полном объеме денежных средств, причитающихся резиденту в соответствии с условиями договора (контракта, соглашения, иного документа) об уступке требования и (или) в случае полного исполнения компанией В своих обязательств по договору полной уступки требований способом, отличным от расчетов. При этом частичная уступка прав требования нерезиденту регламентирована п.

12.8 Инструкции ЦБР № 138-И. Особо в Инструкции ЦБР № 138-И регламентированы случаи уступки резидентом РФ прав требования финансовому агенту (фактору). Порядок действий сторон в таких случаях регламентирован п.12.15 Инструкции.
Следует отметить, что описанный выше порядок применяется к случаям, когда по контракту между резидентом (компанией А) и нерезидентом (компанией Б) был оформлен паспорт сделки.

Переуступка права требования между резидентом и нерезидентом

Важно

Организация (Заемщик) заключила договор займа с немецкой фирмой (Займодавец) на срок 180 дней. На 173-й день долг по возврату займа был переведен на другого резидента Республики Беларусь.

Нужно ли получать разрешение Нацбанка? В соответствии с пунктом 3.13 Инструкции о порядке выдачи разрешений (свидетельств о регистрации) на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, утв. постановлением Правления Нацбанка от 2004-06-11 г. № 90, разрешение Национального банка должно быть получено, если исполнение обязательств по возврату займа осуществляется не со счета заемщика. Таким образом, получать разрешение необходимо, но только если фактический срок пользования займом превысит срок в 180 дней.

32

Внимание

При переводе долга от одного должника к другому происходит замена стороны в сделке, что влечет за собой обязанность резидента внести соответствующие изменения в паспорт сделки (далее - ПС), а именно в части сведений о нерезиденте. Во избежание споров между кредитором и первоначальным должником о применимом праве и необходимости получения согласия кредитора и/или его уведомления о переводе долга, а также претензий органов валютного контроля, условие о необходимости получения согласия кредитора и/или уведомления кредитора о переводе долга и предоставлении соответствующих документов (соглашение о переводе долга) целесообразно оговаривать в договоре возмездного оказания услуг.

Кредиты и займы: валютное регулирование

Когда не нужен паспорт сделки Однако не всегда валютное законодательство требует от резидента оформления паспорта сделки. Паспорт сделки не оформляется в случае, если сумма обязательств по контракту меньше 50 тыс.
долларов США (п.5.2 Инструкции ЦБР № 138-И). Между тем, поскольку валютное законодательство разрешает уступку прав требования по контракту на сумму 50 и более тыс. долларов США, на наш взгляд, такая уступка возможна и на сумму контракта менее 50 тыс. долларов США. Более того, если новый кредитор (компания В) является нерезидентом и за уступку прав стороны осуществляют расчеты в иностранной валюте или в валюте РФ (валютные операции по смыслу подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 9 ФЗ о валютном регулировании), тогда, на наш взгляд, подлежат применению положения ст. 6 ФЗ о валютном регулировании о том, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений.

Перевод долга нерезидента

Вместе с тем российское законодательство допускает перевод долга исключительно с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора возмездного оказания услуг или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

Исходя из п. 1 ст. 1211 ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п.

2 ст. 1211 ГК РФ).

Перевод долга от нерезидента-поставщика (сторона А) на белорусское предприятие (В) означает, что «В» принимает на себя долг перед вторым нерезидентом (С), являющимся изначально кредитором «А». Таким образом, между «А» и «В» в момент заключения договора перевода долга существуют следующие обязательства: «В» должно «А» за поставленное топливо, «А» имеет задолженность перед «В» за принятый на себя последним долг.

Данные задолженности и соответствующие им требования являются встречными (друг к другу) и однородными (выражены в денежной сумме и происходят из сходных оснований — долг по хозяйственному договору). В классическом варианте между «А» и «В» производится зачет этих самых требований, но в данном случае он невозможен: зачет обязательств по оплате импортированного товара и по оплате компенсации за принятый долг может быть произведен только с соблюдением требований ч.3 п.
Таким образом, обязательное согласие кредитора на перевод долга требуется в том случае, если договором возмездного оказания услуг предусмотрено такое условие в качестве обязательного, либо стороны предусмотрели оговорку о применении российского законодательства к правоотношениям сторон. Если стороны не выбрали право, которое применяется к их правам и обязанностям, право страны, подлежащее применению, должно определяться с учетом условий и существа договора возмездного оказания услуг, места деятельности стороны, которая осуществляет исполнение договора. Однако требование о получении согласия кредитора на перевод долга и/или уведомление кредитора о смене должника связано с выполнением публичной обязанности резидента РФ по валютному контролю.

Уступка права требования нерезиденту по кредитному договору

В связи с ожиданием новой волны экономической дестабилизации, необходимость попыток реструктуризации корпоративного долга заемщиков по кредиту может снова обрести актуальность. Одним из распространенных составляющих элементов реструктуризации задолженности по кредитному договору является уступка права требования (цессия) кредитором новому кредитору на взаимовыгодных для сторон условиях.

Согласно ч. 1 ст. 512 Гражданского кодекса Украины, уступка права требования является одним из способов замены кредитора в обязательстве, которая заключается в передаче кредитором своих прав другому лицу по сделке.

Согласно ст. 514 ГКУ к новому кредитору переходят права первоначального кредитора в обязательстве в объеме и на условиях, которые были на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом.

Возможность уступки права требования по кредитному договору нерезиденту предусматривается Положением «О порядке получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте» (далее - Положение), утвержденным постановлением Правления НБУ № 270 от 17.06.2004.

Юридическое оформление права требования

Уступка права требования должно оформляться путем заключения соответствующего договора цессии и внесением изменений в кредитный договор путем заключения дополнительного соглашения к существующему кредитному договору с:

• указанием определенных изменений, которые вносятся, или
• полным изложением кредитного договора в новой редакции.

В случае наличия обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору (залог, поручительство и т.п.) необходимо также прекратить отношения с первоначальным кредитором и по этим договорам. Это необходимо оформить путем внесения соответствующих изменений в обеспечительные договора (путем заключения дополнительных соглашений), которыми:

• заменяется одна сторона по каждому из таких договоров, или
• действие таких договоров прекращается вообще.

Обязательная регистрация кредитного договора в НБУ

Положение предусматривает обязательную регистрацию кредитного договора в НБУ в случае уступки первоначальным кредитором права требования нерезиденту. В этом случае будет осуществляться регистрация кредитного договора, в котором одной из сторон выступит нерезидент.

Замена кредитора в обязательстве осуществляется без согласия должника, если иное не установлено договором или законом (ст. 516 ГКУ). Однако, письменное уведомление должника о замене кредитора в обязательстве является обязательным для надлежащего исполнения должником обязательства в пользу нового кредитора. Если этого не сделать, новый кредитор несет риск наступления неблагоприятных для него последствий. Во избежание такой ситуации рекомендовать можно заключать трехсторонний договор об уступке права требования, одной из сторон которого является должник (заемщик).

Важным моментом является то, что в договоре об уступке права требования, согласно п. 1.21 Положения, уполномоченный коммерческий банк обязан обязательно предусмотреть положение о том, что такой договор вступает в силу с момента регистрации кредитного договора (с учетом изменений). Аналогично, согласно п. 1.18 Положения резидент-заемщик обязан указывать в дополнительном соглашении к кредитному договору о том, что кредитный договор в новой редакции вступает в силу с момента его регистрации в НБУ.

Поскольку Положение не содержит отдельного перечня документов, который необходимо представить для регистрации кредитного договора (с учетом изменений вследствие цессии), следует руководствоваться стандартным перечнем документов, необходимых для получения регистрационного свидетельства:

• письмо-обращение в произвольной форме на имя начальника соответствующего территориального отделения НБУ;
• оригинал кредитного договора или нотариально заверенную на территории Украины копию с соответствующими изменениями в отношении лица кредитора;
• сообщение о договоре по соответствующей форме с отметкой обслуживающего банка о подтверждении соответствия указанной в этом сообщении информации условиям договора;
• оригинал письменного подтверждения на имя начальника соответствующего территориального управления о согласии уполномоченного банка на обслуживание операций по договору.

При этом, Положение не предусматривает обязательного представления договора об уступке права требования, поскольку в п. 2.1 Положения только предусмотрено, что уполномоченный банк должен указывать об уступке первоначальным кредитором нерезиденту права требования по кредитному договору о получении резидентом-заемщиком кредита в иностранной валюте от первоначального кредитора, а также сумму полученного резидентом-заемщиком кредита и состоянии задолженности по кредиту.

Однако, подача экземпляра договора об уступке права требования представляется рекомендованной для избежания возможных проблем при регистрации.

Особенности взаимоотношений кредитора и должника

Первоначальный кредитор может оказаться не заинтересованным в быстром оформлении уступки права требования, поскольку должник уже априори потерял доверие банка, не заплатив вовремя необходимые средства по кредиту. Учитывая, что у первоначального кредитора прекратятся любые отношения с должником, для кредитора возникают существенные риски остаться ни с чем вообще.

Заинтересовать банк-кредитора можно дополнительными гарантиями. Примером может служить частичное погашение долга должником, уплата банком-нерезидентом денежных средств по уступке права требования и другие (например, продажа НДС-облигаций банку-кредитору).

Вместе с тем, отражение в договоре дополнительных условий для вступления договора уступки права требования (кроме регистрации измененного кредитного договора) прямо не предусмотрено законодательством, что может выступить основанием для отказа в такой регистрации. Обосновывать свою позицию в таком случае можно ссылаясь на общеразрешительный принцип, согласно которому разрешено все, что прямо не запрещено законом. Во избежание таких противоречий, следует более четко урегулировать этот вопрос, изложить это положение иным образом или прямо разрешить вносить дополнительные условия.

По тем или иным причинам, кредиторы-банки довольно часто устанавливают короткие периоды, в течение которых возможно вступление в силу договора об уступке права требования. И хотя регистрация договора осуществляется в срок, не превышающий пяти рабочих дней со следующего дня после даты поступления уведомления, территориальное управление НБУ имеет право обратиться с требованием предоставить дополнительную информацию или внести изменения в сообщение, оформленное должным образом.

В частности, это может быть дополнительное требование предоставить копии учредительных документов, подтвердить полномочия лица, подписавшего сообщение со стороны уполномоченного банка и т.д.. Для этого необходимо заблаговременно вести переговоры с обслуживающим банком о предоставлении достаточного документального подтверждения таких полномочий (доверенность, копия приказа о приеме на работу такого лица и т.п.).

То есть, регистрация договора может занять довольно много времени, несмотря на дополнительное внутренне корпоративное согласование вопроса уступки права требования в обслуживающем банке, а также время, необходимое для перечисления средств со счета нерезидента на счет первоначального кредитора в Украину (который, как правило, составляет минимум два дня).

Учитывая это, рекомендуется либо вообще не устанавливать временных ограничений вступления в силу договора уступки права требования (кроме того, что прямо предусмотрено Положением), или устанавливать такой временной промежуток, которого бы гарантированно хватило с достаточным запасом для осуществления всех необходимых регистрационных процедур.

Кроме того, желательно по возможности привлекать первоначального кредитора-банк в качестве уполномоченного банка на обслуживание выплат по тому же кредиту в пользу нерезидента. Таким образом, банк не будет оставаться в стороне от всего процесса и непосредственно участвовать в процессе подготовки необходимых для регистрации документов как ответственная сторона.

Порядок приобретения уступленного права

По общему правилу договор уступки права требования может быть как возмездным, так и безвозмездным. Если договор уступки права требования является бесплатным, т.е. права по обязательству переходят к новому кредитору без какого-либо встречного предоставления, такие отношения регулируются нормами договора дарения.

Однако, для предпринимательских обществ устанавливаются определенные ограничения. Согласно ч. 3 ст. 720 ГК Украины предпринимательские общества могут заключать договор дарения между собой, если право осуществлять дарение прямо установлено учредительным документом дарителя.

Учитывая это, мы бы советовали заключать именно возмездный договор. В таком случае на эти отношения распространяются положения о договоре купли-продажи. При этом, законодательство не устанавливает ни максимальной, ни минимальной цены такого договора.

При уступке права требования следует обращать внимание на ограничение максимального размера процентных ставок для кредиторов-нерезидентов. Постановление Правления НБУ № 363 от 03.08.2004 «Об установлении процентных ставок по внешним заимствованиям резидентов» закрепляет следующие максимальные размеры для фиксированной процентной ставки:

• Со сроками займов до 1 года - не выше 9,8% годовых;
• Со сроками займов от 1 до 3 лет - не выше 10% годовых
• Со сроками займов свыше 3 лет - не выше 11% годовых.

Желательно максимально анализировать и учитывать вышеупомянутые потенциальные риски до первой подачи пакета документов для регистрации в НБУ - это позволит избежать возможных возвратов его на доработку и минимизировать общие временные затраты на документальное оформление.