Общие начала назначения наказания. Назначение наказания

⁰

Страница 1 из 7

Лекция 13. Назначение наказаний

1. Общие начала назначения наказания
2. Обстоятельства, смягчающие наказание
3. Обстоятельства, отягчающие наказание
4. Особенности назначения наказания
5. Порядок определение сроков наказаний при их сложении
6. Исчисление сроков наказаний и зачет наказания
7. Условное осуждение

1. Общие начала назначения наказания

Реализация уголовно-правовых норм заключается в привлечении виновного за совершение преступления к уголовной ответственности и в конечно итоге в назначении наказания осуществляемого судом. Сам процесс реализации уголовно-правовых норм регламентирован уголовно-процессуальным законодательством, но и в уголовном законодательстве имеются нормы, устанавливающие общие положения назначения наказания, что должно являться гарантией соблюдения основных принципов уголовной ответственности.
Суд, при избрании виновному наказания, обязан руководствоваться определенными принципами, которые закреплены в ст. 60 УК РФ, и в соответствии с которыми, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, установленных соответствующей статьей Особенной части УК и с учетом положений Общей части УК.
Это означает, что при назначении наказания суд в обязательном порядке должен учитывать все положения Общей части УК, и в то же время не выходить за рамки тех видов и размеров наказаний, которые определены санкцией статьи Особенной части УК, устанавливающей преступность совершенного деяния.
Общие начала назначения наказания объединяются принципом его справедливости. Справедливым следует считать такое наказание, которое соответствует тяжести совершенного преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного, то есть речь идет об индивидуализации наказания.
Принцип справедливости в уголовном праве выражается в том, что подавляющее большинство норм Особенной части Уголовного кодекса содержат альтернативные санкции. Поэтому законодатель особо подчеркнул, что более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания.
Принципу справедливости очень близок по смыслу принцип достаточности наказания. Принцип достаточности, к сожалению не нашел своего отражения в уголовно-правовых нормах, устанавливающих общие начала назначения наказания, но на него прямо указывает ч. 3 ст. 60 УК РФ, которая гласит: при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Принцип достаточности выражается в том, что наказание должно по своей сути удовлетворять все стороны и осужденного и потерпевшего и все общество в целом. Это достижимо в основном только в идеале. Но все же, если наказание будет чрезмерным, то будет отсутствовать принцип справедливости. Чрезмерное суровое наказание вызывает у осужденного чувство обиды, озлобления, что негативно отражается на достижение целей наказанию. В то же время чрезмерно мягкое наказание создает иллюзию безнаказанности не только у осужденного, но и у других лиц, провоцируя на совершение новых преступлений.
Таким образом, социальная справедливость достигается путем учета судом при назначении наказания следующих правил:
а) наказание должно назначаться в пределах, установленных соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Более строгий вид наказания, из числа предусмотренных за совершенное преступление, назначается лишь в том случае, если менее строгий его вид не может обеспечить достижение целей наказания;
б) наказание назначается с учетом положений Общей части УК РФ, тех из них, которые так или иначе связаны с назначением наказания и влияют на этот процесс (понятие, цели и виды наказаний, особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних и др.);
в) наказание назначается с учетом характера и степени общественной опасности преступления. Под характером общественной опасности преступления понимается качественная характеристика опасности преступления как определенной разновидности уголовно наказуемого деяния. Она зависит в первую очередь от характера и ценности объекта преступного посягательства. Любые убийства, как преступления против жизни, отличаются от любого причинения вреда здоровью по объекту посягательства. Степень общественной опасности преступления - количественная характеристика преступных деяний одного и того же характера; зависит от размера причиненного вреда, от формы вины, от способа совершения преступления и других обстоятельств совершения преступления;
г) при назначении наказания учитывается личность виновного. Определенные свойства личности обычно отражаются в совершенном им преступлении. Личность виновного - понятие, объемлющее общественную сущность человека, его психологические и биологические особенности. Для определения вида и размера наказания важно, в частности, отношение подсудимого к труду, обучению, общественному долгу, его поведение на производстве и в быту, трудоспособность, состояние здоровья, семейное положение, сведения о судимости. На основании этого критерия подлежат учету судом данные, отрицательно характеризующие виновного: уклонение от общественно полезного труда, злоупотребление спиртными напитками, плохое отношение к семье, работе, нарушения общественного порядка и т.п.
д) при назначении наказания суд учитывает обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Эти обстоятельства предусмотрены ст. 61 и 63 УК РФ. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, - это обстоятельства, относящиеся как к характеристике совершенного виновным преступления, так и к характеристике его личности, и способные повлиять на вид и меру назначенного судом наказания;
е) при назначении наказания суд учитывает влияние назначенного наказания на исправление виновного и условия жизни его семьи. Первое связано с достижением целей наказания, второе - со стремлением закона снизить по возможности негативные побочные социальные последствия назначенного наказания.
Более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК за совершенное преступление, может быть назначено по совокупности преступлений и по совокупности приговоров в соответствии со статьями 69 и 70 УК РФ. Основания для назначения менее строгого наказания, чем это предусмотрено законом за совершенное преступление, определяются статьей 64 УК РФ.
Все указанные условия, образующие общие начала назначения наказания, должны выполняться обязательно в их совокупности. Только в этом случае возможно назначение справедливого наказания и достижение его целей.

Положение о том, что каждый признается невиновным до тех пор, пока его вина в совершении преступления не будет доказана в соответствии с законом, является основополагающим принципом международного уголовного права (ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г., ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г.). Согласно ст. 49 Конституции РФ, только суд вправе признать лицо виновным в совершении преступления во вступившем в законную силу обвинительном приговоре. Из этого конституционного положения, а также из ст. 43 УК следует, что наказание лицу, виновному в совершении преступления, назначается по приговору суда.

Впервые в национальном законодательстве указание на общие начала назначения наказания появилось в Основах уголовного законодательства СССР и союзных республик 1958 г. Норма об этих началах была воспроизведена в ст. 37 УК РСФСР.

Действующий УК РФ общие начала назначения наказания называет в ст. 60.

Наряду с общими началами в УК предусмотрены и специальные правила, учитываемые при назначении наказания.

Наказание должно назначаться виновному в соответствии с общими началами, установленными уголовным законом. Необходимость учета общих начал для определения справедливого наказания неоднократно подчеркивалась Верховным Судом Российской Федерации.

Общие начала назначения наказания - это совокупность установленных уголовным законом правил, которыми обязан руководствоваться суд при применении наказания каждому виновному лицу.

В юридической литературе имеется точка зрения, согласно которой общие начала назначения наказания предлагают считать общими принципами назначения наказания, в которых предусмотрены критерии такого назначения. Также высказывается мнение, что наряду с общими началами назначения наказания существуют и принципы института назначения наказания, к которым относятся дифференциация и индивидуализация наказания, целевое устремление, рациональное применение уголовного наказания. Полагаем, что первая точка зрения является предпочтительной.

Общие начала назначения наказания иногда именуют основными началами или правилами, а также руководящими принципами при определении наказания. В соответствии со ст. 60 УК общие начала призваны обеспечить назначение лицу справедливого наказания. Наказание будет справедливым только в том случае, когда суд назначает его на основе всей совокупности общих начал, установленных законом.

К общим началам относится назначение наказания:

в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК;

с учетом положений Общей части УК;

более строгого вида из числа предусмотренных за совершенное преступление (назначается только в том случае, если менее строгий вид не сможет обеспечить достижение целей наказания);

с учетом характера и степени общественной опасности преступления;

с учетом личности виновного;

с учетом обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание;

с учетом влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи;

более строгого, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК за совершенное преступление (может быть назначено по совокупности преступлений и по совокупности приговоров в соответствии со ст. 69 и 70 УК);

основания для назначения менее строгого наказания, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК за совершенное преступление, определяются ст. 64 УК.

Первые три начала закреплены в ч. 1 ст. 60 УК, последующие четыре - в ч. 3 ст. 60 УК; восьмое и девятое начала предусмотрены в ч. 2 ст. 60 УК и конкретизируют первое начало, являясь исключениями из него.

Указанные требования в совокупности позволяют индивидуализировать наказание. Обязанность суда учесть названные начала позволяет ему полнее учитывать все обстоятельства совершения преступления, личность виновного и тем самым ограничивает пределы судейского усмотрения. Учет общих начал является обязательным для суда. Более строгое наказание, чем предусмотрено законом, назначаемое по правилам, совокупности преступлений или приговоров, либо, наоборот, более мягкое наказание, определяемое по правилам ст. 64 УК, суд осуществляет при наличии оснований для их применения. Кроме этих двух начал, являющихся исключением из первого начала, остальные общие правила назначения наказания суд должен учитывать в каждом конкретном случае.

Общие начала назначения наказания позволяют суду применить строгие наказания к лицам, виновным в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, ранее судимым, и, напротив, смягчить наказание лицам, впервые совершившим преступление и способным исправиться без изоляции от общества.

Первое основное начало о назначении справедливого наказания в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК, означает, что суд выбирает наказание из числа закрепленных в соответствующей санкции статьи. В основе этого общего начала лежит правильная уголовно-правовая квалификация совершенного деяния. Неверная квалификация преступления влечет за собой неправильное назначение наказания, выбор которого обусловлен применением санкции статьи.

Санкция содержит одно или несколько основных наказаний, из которых суд выбирает одно. Санкции статей могут быть различными. В относительно-определенных санкциях указываются нижний и верхний пределы срочного вида наказания (ст. 105 УК) либо лишь его верхний предел (ч. 2 ст. 320 УК). Согласно изменениям, внесенным в УК Федеральным законом от 8 декабря 2003 г., в преступлениях небольшой и средней тяжести нижний предел лишения свободы не указывается.

Суд, руководствуясь этим основным началом, может назначить только такое основное наказание и лишь в тех его пределах, которые указаны для данного основного наказания в санкции конкретной статьи УК. Назначить основное наказание, не предусмотренное санкцией статьи, либо выйти за его минимальные или максимальные границы согласно этому началу нельзя. Такие же правила существуют и относительно назначения дополнительного наказания.

Например, если как обязательное дополнительное наказание в санкции указан штраф в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, то суд обязан назначить штраф не свыше указанного размера, присоединив его к основному наказанию. Для решения в приведенном примере вопроса о минимальном размере штрафа суду необходимо обращаться ко второму основному началу назначения наказания.

Второе начало состоит в том, что суд назначает наказание с учетом положений Общей части УК. Когда нижняя граница наказания (как основного, так и дополнительного) не определена в санкции конкретной статьи Особенной части, она устанавливается путем обращения к соответствующим статьям Общей части УК, в которых определяется тот или иной вид наказания. Например, в ч. 2 ст. 56 УК минимальный срок лишения свободы установлен в 2 месяца, а в ч. 2 ст. 46 УК минимальный размер штрафа равен 2500 рублей или размеру заработной платы или иного дохода осужденного за период в 2 недели.

К статьям Общей части УК в соответствии с рассматриваемым началом следует обращаться всякий раз, когда вопросы наказаний конкретизированы только в положениях Общей части УК. Как уже отмечалось, суд может назначить осужденному основное наказание, предусмотренное непосредственно санкцией статьи Особенной части УК. Вместе с тем в соответствии со ст. 51 и 55 УК суд вправе определить наказание в виде ограничения по военной службе и содержания в дисциплинарной воинской части и в ситуациях, когда эти наказания санкциями статей Особенной части УК прямо не указаны.

Такое право суду предоставлено нормами, закрепленными в Общей части УК. Согласно ст. 51 и 55 УК, суд может вместо исправительных работ назначить ограничение по военной службе, а вместо лишения свободы на срок не свыше 2 лет - содержание в дисциплинарной воинской части.

При вынесении приговора лицу, совершившему преступление в несовершеннолетнем возрасте, суд должен руководствоваться не только соответствующей санкцией статьи Особенной части УК и общими статьями о наказании (ст. 43-59 УК), но и в обязательном порядке - ст. 88-89 УК об особенностях назначения наказания этим лицам. К примеру, осуждается 20-летний за простое убийство (ч. 1 ст. 105 УК), совершенное им в 17 лет.

Хотя за такое убийство санкция предусматривает возможность определения лишения свободы на срок от 6 до 15 лет, суд не может осудить это лицо на срок свыше 10 лет. Ограничение максимального срока лишения свободы, назначаемого лицу за преступление, совершенное в несовершеннолетнем возрасте, до достижения 16 лет или поле его достижения, закреплено в ст. 88 УК. Аналогично суд вправе за такое убийство без ссылки на ст. 64 УК назначить лишение свободы на минимальный срок в 3 года в соответствии с ч. 61 ст. 88 УК.

Наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного может назначаться и в случае, когда оно прямо не предусмотрено санкцией статьи УК, по которой квалифицировано преступление (ст. 47 УК). Такое дополнительное наказание, как лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, вообще не предусмотрено ни в одной из санкций статей Особенной части УК. Правила его применения закреплены в ст. 48 УК, согласно которым суд при осуждении лица за совершение тяжкого и особо тяжкого преступления вправе лишить его соответствующего звания, чина, наград.

Во всех перечисленных случаях назначение наказания осуществляется в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК с учетом положений его Общей части о наказании. Согласно закону наказание в приговоре должно быть сформулировано ясно, чтобы при его исполнении не возникало никаких сомнений по его виду и сроку. В случае назначения наказания в виде лишения свободы следует обращаться к разъяснениям, данным Пленумом Верховного Суда РФ в Постановлении от 12 ноября 2001 г. № 14 «О практике назначения судами видов исправительных учреждений».

Более строгий вид наказания из числа предусмотренных может быть назначен только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания. Следует отметить, что это общее начало является новеллой. В прежнем уголовном законодательстве оно не закреплялось.

Важность данного начала предопределяется рядом моментов. Учет этого общего начала способствует реализации таких принципов уголовного права, как гуманизм, справедливость, а также принцип экономии уголовной репрессии. Применение данного начала разъясняется в п. 3 Постановления № 40 Пленума Верховного Суда РФ «О практике назначения судами уголовного наказания» от 11 июня 1999 г.: «В случаях, когда санкция закона, по которому лицо признается виновным, наряду с лишением свободы предусматривает более мягкие виды наказания, при постановлении приговора должен быть обсужден вопрос о назначении наказания, не связанного с лишением свободы. В случае назначения лишения свободы это решение должно быть мотивировано в приговоре». Каждый раз при наличии альтернативной санкции суд обязан обосновать избрание им более строгого вида наказания из числа указанных в законе.

Следует отметить, что до настоящего времени не введены в действие положения уголовного закона об обязательных работах, ограничении свободы и аресте. Условия для применения последних должны быть созданы не позднее, соответственно: ограничения свободы - 2005 г. и ареста - 2006 г. Отсутствие возможности для назначения всех видов наказаний, предусмотренных ст. 44 УК, не позволяет пока в достаточной степени реализовать предусмотренный в ст. 60 УК принцип приоритета более мягких видов наказаний, чем лишение свободы.

Наказание должно назначаться с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления. Под характером общественной опасности понимается качественная характеристика деяния, определяемая совокупностью факторов и в первую очередь ценностью объекта посягательства, формой вины, вредными последствиями, способом совершения преступления и др.

Например, убийство и хулиганство различаются по характеру общественной опасности: убийство посягает на жизнь человека, поэтому оно является более опасным по характеру преступлением в сравнении с хулиганством, посягающим на общественный порядок. Кража и грабеж хотя и направлены на один и тот же объект - отношения собственности, но, тем не менее, по способу осуществления грабеж является более опасным преступлением: характер общественной опасности грабежа выше, поскольку грабитель готов похитить ценности даже в присутствии других лиц.

Общественно опасные деяния, охватываемые одной и той же статьей. Особенной части УК, являются одинаковыми по характеру своей общественной опасности, но могут отличаться степенью этой опасности.

Степень общественной опасности деяния представляет количественную оценку опасности относительно других преступлений того же характера.

При определении степени опасности учитывается совокупность всех обстоятельств совершения конкретного преступного деяния (способов, средств его совершения, формы и вида вины, мотивов и целей совершения, обстановки преступления, характера вреда или тяжести последствий, степени и характера участия каждого из соучастников в преступлении, степени осуществления преступного намерения и др.).

Например, по характеру общественной опасности два квалифицированных убийства тождественны. Характер общественной опасности одновременного убийства двух лиц тот же самый, что и одновременного убийства пятерых жертв. Однако по числу жертв они отличаются: тяжесть второго выше первого убийства, поэтому и степень общественной опасности у них разная.

Неправильное применение этого общего начала в приведенном примере состоит в том, что, назначая наказание лицу за совершенное им преступление, суд учел степень общественной опасности не его преступления, а преступлений, осуществленных другими лицами. Наказание должно назначаться лицу за лично совершенные им деяния, и учитываться должны только те обстоятельства, которые характеризуют его участие, его преступление. Лицо не должно отвечать за Деяния, совершенные другими лицами, что как раз и сделал суд в указанном примере.

В преступлении реализуются конкретные свойства личности виновного , учет которых является следующим основным началом назначения справедливого наказания. Суд обязан учесть при избрании меры наказания данные о личности виновного. Нарушение этого требования закона является основанием к отмене приговора. Для выбора наиболее целесообразных в целях исправления осужденного средств уголовно-правового характера суду необходимо выяснить отношение осужденного к семье, родственникам, соседям, отношение к труду, обучению, его трудовые навыки и опыт, состояние здоровья, нравственно-психологические установки и т.д.

В юридической литературе существует мнение, что при назначении наказания можно учитывать любые данные, положительно характеризующие лицо. Обстоятельства же негативного свойства о личности виновного можно учитывать только такие, которые были непосредственно связаны с совершением преступления. Согласно другой точке зрения, при назначении наказания допустимо учитывать любые данные о личности без какого бы то ни было ограничения. Судебная практика в данном вопросе противоречива.

Предпочтительнее в этой полемике первая точка зрения. В теории уголовного права и судебной практике считается, что перечень отягчающих наказание обстоятельств исчерпывающий. Если допустить, что к данным о личности при назначении наказания можно отнести любые отрицательно характеризующие виновного обстоятельства, в том числе и никак не связанные с преступлением, то фактически правило о закрытости перечня отягчающих обстоятельств окажется недействующим. В любом случае негативное обстоятельство получится учтенным при назначении наказания как данные о личности виновного. Такое положение неприемлемо. В числе этих данных в судебной практике нередко учитывается характеристика лица с места работы, учебы или жительства.

Представляется, что при назначении наказания, например, за кражу, нельзя учитывать как данные о личности виновного отрицательную характеристику с места жительства, поскольку она непосредственно не связана с совершенной лицом кражей и поэтому Не может влиять на вид и размер избираемого судом наказания.

При назначении наказания в обязательном порядке должны учитываться смягчающие и отягчающие обстоятельства . Перечень таких обстоятельств указан в законе (ст. 61 и 63 УК). Применяться смягчающие и отягчающие обстоятельства при назначении наказания должны с соблюдением установленных уголовным законом правил, которые рассматриваются в следующем параграфе.

Действующий закон предписывает обязательность учета влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи (ч. 3 ст. 60 УК). Первое из предписаний связано с достижением одной из целей наказания - исправлением осужденного (ч. 2 ст. 43 УК), второе направлено на ограничение негативных социальных последствий наказания.

Учет данного начала связан с выяснением следующих обстоятельств: является ли подсудимый единственным кормильцем в семье, имеются ли на его иждивении малолетние или несовершеннолетние дети либо братья и сестры, престарелые родители. Кроме того, должны приниматься во внимание факты, свидетельствующие о его плохом поведении в семье (злоупотребление алкогольными напитками либо наркотическими, токсическими средствами, жестокое обращение с членами семьи, отказ от воспитания детей и др.).

Последние два основных начала, как отмечалось выше, являются исключением из первого общего начала назначения наказания. Более строгое наказание, чем предусмотренное законом за совершенное преступление, может быть назначено только по совокупности преступлений (ст. 69 УК) или по совокупности приговоров (ст. 70 УК). Ни при каких других обстоятельствах суд не может при назначении наказания виновному лицу выйти за максимальный предел санкции соответствующей статьи или избрать более строгий вид наказания, не указанный в статье Особенной части УК.

Основания для назначения менее строгого наказания, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК за совершенное преступление, определяются ст. 64 УК. В соответствии с указанным началом, только при наличии исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, уголовный закон предоставляет суду право назначить наказание ниже низшего предела или перейти к другому, более мягкому наказанию либо не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в санкции статьи в качестве обязательного (ст. 64 УК).

Основные начала назначения наказания должны учитываться в совокупности. Игнорирование хотя бы одного из обязательных основных начал означает вынесение приговора с нарушением общих правил назначения наказания, что является основанием для его отмены как постановленного с несоблюдением положений материального права.

Назначение наказания представляет собой одну из важнейших стадий применения уголовного закона, ключевой этап осуществления правосудия по уголовным делам и один из основных институтов уголовного права. В соответствии с правилами, предусмотренными статьями гл. 10 УК, лицу, признанному виновным в совершении преступления, обвинительным приговором суда назначается предусмотренная законом мера уголовно-правового воздействия в виде уголовного наказания определенного вида и размера.

Назначение наказания основывается на ряде принципов: общеправовых (законность, справедливость, гуманизм и т.д.), межотраслевых и отраслевых (дифференциации и индивидуализации ответственности, целевого устремления и экономии, рациональности мер ответственности) и принципах собственно института назначения наказания (дифференциации и индивидуализации, целевого устремления и рационального применения мер уголовного наказания).

Особое место принадлежитпринципу справедливости (ст. 6, ч. 1 ст. 60 УК). Справедливость в сфере назначения наказания является важнейшим критерием оценки правильности избранной меры; она воплощается во всей системе уголовно-правовых принципов и в совокупности уголовно-правовых норм. С общетеоретических позиций справедливым является наказание, которое одновременно и законно, и соответствует по своему виду и размерам целям и задачам уголовного закона (целесообразно), экономно и гуманно.

Справедливость наказания обеспечивается дифференциацией наказания в уголовном законе и его индивидуализацией в судебном приговоре.

Дифференциация наказания выражается в законодательной градации уголовно-правового воздействия в нормах Общей и Особенной части УК. В частности, в Общей части УК дифференциация наказания осуществляется путем:

деления наказаний на основные и дополнительные;

допущения возможности применения дополнительных наказаний, не упомянутых в санкции статьи Особенной части УК;

ограничения возможности применения наказаний по кругу лиц (несовершеннолетние, нетрудоспособные, пенсионеры и т.д.);

определения отбывания наказания в различных видах исправительных учреждений;

установления возможности признания рецидива преступлений;

допустимости назначения наказания ниже низшего предела и перехода к более мягкому виду наказания;

установления возможности условного осуждения;

установления градированного усиления или смягчения наказания и т.д.

В Особенной части УК дифференциация наказания осуществляется законодателем преимущественно посредством:

квалифицированных составов преступлений и соответствующих им новых рамок наказуемости;

специальных видов освобождения от наказания;

относительно-определенных, альтернативных и кумулятивных (т.е. с дополнительными наказаниями) санкций;

наряду с обязательностью, возможности (факультативности) применения дополнительных наказаний.

Индивидуализация наказания есть максимальное приспособление избираемой судом меры к целям наказания, учет степени общественной опасности совершенного лицом преступления и данных о его личности, в том числе смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств. Суд в отведенных ему пределах конкретизирует наказание, опираясь на сформулированные в законе критерии, и излагает свой вывод о мере уголовно-правового воздействия в приговоре.

Дифференциация и индивидуализация наказания взаимосвязаны: первая из них выступает в качестве необходимой предпосылки второй, в конкретном уголовном деле дифференциация опосредуется судом через индивидуализацию наказания, через приговор. Определение меры уголовно-правового воздействия в законе ставит судейское усмотрение в строго очерченные рамки.

Принципы назначения наказания воплощаются во всех уголовно- правовых нормах, регулирующих вопросы наказуемости преступлений, и прежде всего - в общих началах назначения наказания, предусмотренных ст. 60 УК.

Под общими началами назначения наказания понимается совокупность правил, руководствуясь которыми по каждому уголовному делу суд в процессе постановления обвинительного приговора в соответствии с принципами назначения наказания обеспечивает избрание осужденному справедливой меры воздействия.

В ст. 60 УК зафиксированы следующие общие начала:

наказание назначается судом в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК;

должны соблюдаться положения Общей части уголовного законодательства;

более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания;

суд учитывает характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, втом числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние определяемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Только применение в совокупности упомянутых требований (общих начал), по мысли законодателя, может гарантировать назначение виновному судом законного, обоснованного и справедливого наказания.

Указание закона (ч. 1 ст. 60 УК)о пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК, означает, что суд обязан применить именно тот вид наказания и в таких пределах, которые указаны в санкции соответствующей статьи Особенной части УК. При этом указанный в санкции статьи максимальный размер наказания суд не вправе превысить ни при каких обстоятельствах. Минимальный размер (в случаях, когда он не указан в санкции статьи) определяется с учетом положений Обшей части УК (он не может быть ниже установленного для данного вида наказания в Общей части УК). Таким образом, законодатель констатирует, что узловым звеном в определении рамок наказуемости служит уголовно-правовая санкция. Поэтому для избрания справедливой меры наказания виновному суд должен прежде всего обратиться к анализу ее содержания и учесть особенности се вида: является ли она простой или кумулятивной (с дополнительным наказанием), единичной или альтернативной, относительно- или абсолютно-определенной.

В ч. 2 ст. 60 УК положения ч. 1 данной статьи уточняются путем указания на право суда назначить по совокупности преступлений и по совокупности приговоров (ст. 69 и 70 УК) более строгое наказание, а при наличии оснований, указанных в ст. 64 УК, - менее строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК за совершенное преступление.

Вместе с тем толкование этих положений в системе уголовно- правовых норм показывает, что они находятся в противоречии с иными положениями уголовного закона и заслуживают критического анализа и, по-видимому, уточнения или изменения de lege ferenda (в порядке совершенствования закона). Дело в том, что санкция статьи не охватывает всего спектра предусмотренных иными статьями уголовного закона средств воздействия на лицо, совершившее престу пление (например, умалчивает о возможности условного осуждения, освобождения от уголовной ответственности и наказания). Она не содержит описания и всего комплекса наказаний, видов последних, которые вправе применить суд по приговору, а зачастую не определяет минимума называемого вида наказания. Сказанное касается и основных, и дополнительных мер.

В отступление от общего правила о том, что наказание определяется судом в пределах санкции статьи, по которой квалифицировано содеянное лицом, законодатель допускает при определенных условиях возможностьназначения наказания ниже низшего предела и переход к другому, более мягкому виду наказания, применения условного осуждения и отсрочки отбывания наказания, а также освобождения от уголовной ответственности и наказания.

Суд имеет также возможностьусиливать наказание по сравнению с тем, которое упомянуто в санкции статьи, посредством применения отдельных дополнительных наказаний, ограничений в части размеров и видов наказания применительно к отдельным категориям осуждаемых, допустимости замены избираемого наказания другим (ст. 46, 49, 50, 51, 53 УК и др.) и т.д. Так, в Особенной части УК швее не упоминается о праве суда подвергнуть лицо - при наличии соответствующих условий - такому дополнительному наказанию, как лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград (ст. 48).

Часть видов наказания, которые обозначены как основные или дополнительные в санкциях статей, в действительности рассчитаны на более широкую сферу применения: они могут назначаться при наличии соответствующих условий и по делам о других преступлениях. Сказанное касается, в частности, такого дополнительного наказания, как лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, которое может назначаться в качестве дополнительного и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК (ч. 3 ст. 47). В некоторых случаях подобное возможно и применительно к основным видам наказаний (ч. 1 ст. 51 УК).

Основания для назначения менее строгого наказания (по сравнению с обозначенным в санкции статьи) также не сводятся, вопреки положениям ч. 2 ст. 60 УК, только к упомянутым в ст. 64 УК. Например, военнослужащему суд вместо предусмотренного санкцией статьи (например, ч. 2 ст. 342 УК) лишения свободы определяет отбывание в дисциплинарной воинской части. Такое наказание в санкции статьи не значится. Тем не менее суд вправе его применить и при отсутствии требуемого ст. 64 УК основания, в силу ч. 1 ст. 55 УК.

Применительно к определенным категориям осуждаемых пределы назначения наказания оказываются более узкими по сравнению с санкцией той статьи, по которой квалифицированы действия лица, скажем, в силу запретов на применение наказания к определенной категории лиц (например, смертной казни - к женщинам, к мужчинам старше 65 лет и т.д.) либо когда установлены ограничения в части размеров, срока наказания (например, срока лишения свободы - к несовершеннолетним). И в этих случаях, следовательно, имеет место несовпадение законодательных пределов назначения наказания и санкции статьи.

Из сказанного следует, что довольно объемная ч. 2 ст. 60 УК не охватывает всех исключений из правил и в существующем ее виде способна только порождать недоразумения на практике.

Таким образом, арсенал уголовно-правовых средств воздействия, который может применять суд, как правило, шире того, что назван в санкции статьи Особенной части УК; в некоторой части он может быть и уже. В конечном же счете практически ни одна санкция статьи не может дать суду всеобъемлющего и точного представления о круге средств воздействия и их границах, о сроках и размерах, которые суд вправе или обязан применить к лицу, совершившему преступление.

Полное представление о предоставленных суду возможностях (и его обязанностях), о законодательных пределах назначения наказания может дать лишьсанкция уголовно-правовой нормы. Сердцевиной ее, бесспорно, является санкция статьи Особенной части УК, а ряд элементов, которые могут серьезно корректировать предписания последней либо конкретизировать эти предписания, дополняют их, указан в Общей части уголовного законодательства.

При назначении наказания суд должен учитывать положения Общей части УК. Нормы Общей части используются в сфере выбора мер уголовно-правового характера в двух планах. Во-первых, для уточнения законодательныхпределов , границ санкции уголовно-право- вой нормы. Во-вторых, для уточнения и уяснения содержаниякритериев назначения наказания. Так, в целях назначения наказания важно учесть вид умысла или неосторожности (ст. 25 и 26 УК), при назначении наказания соучастникам важна конкретная роль и степень участия в содеянном такого лица, его вклад в достижение преступного результата (ст. 33, 67 УК), положения гл. 9 и 10 УК о порядке и условиях назначения отдельных видов наказания и правилах их применения судом и др.

Согласно ч. 1 ст. 60 УК более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания. Это обшее начало служит обеспечению принципа целевого устремления и рационального применения мер уголовного наказания.

Законодатель в ч. 3 ст. 60 УК выделил в качестве основных (ведущих) критериев назначения меры наказанияхарактер и степень общественной опасности преступления и личность виновного и признал смягчающие и отягчающие обстоятельства средством конкретизации этих критериев. Частью 3 ст. 60 УК суду предписывается также учитывать влияние назначенного наказания на: а) исправление осужденного и б) условия жизни его семьи. В этом случае суд выполняет прогностическую функцию, соотнося избираемое наказание с его целями. Поскольку наказание выступает средством, оно должно быть таким по своему виду и размерам, чтобы быть способным достичь поставленные перед ними цели, в том числе исправление осужденного.

Характер и степень общественной опасности преступления - важнейшее мерило избираемого судом наказания, поскольку наказание назначается не в связи, а за совершенное преступление.Общественная опасность - это свойство преступлений, отражающее направленность последних на причинение вреда объектам уголовно-правовой охраны. «Характер» и «степень» опасности - показатели, с помощью которых общественной опасности даются соответственно качественная и количественная оценки.Характер опасности определяется принадлежностью деяния к тому или иному роду преступлений и выражается законодателем с помощью элементов (признаков) состава преступления. В характере общественной опасности совершенного преступления отражается качественная сторона деяния, в силу чего, отвлекаясь от конкретных обстоятельств дела, суды ориентируются на существенно различающийся подход в назначении наказания к лицам, совершившим тяжкие и особо тяжкие преступления (убийства, разбои, изнасилования и т.п.), и к лицам, виновным в совершении преступлений небольшой и средней тяжести.

Степень общественной опасности преступления отражает количественную сторону опасности. При определении ее надо исходить из совокупности всех обстоятельств, при которых совершено конкретное преступное деяние. В частности, как указал Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 29 октября 2009 г. № 20, ее характеризуют степень осуществления преступного намерения, способ совершения преступления, размер вреда или тяжесть наступивших последствий, роль подсудимого при совершении преступления в соучастии.

Если характер общественной опасности во многом предопределяет, какойвид наказания за соответствующий вид преступления является предпочтительным, то степень опасности содеянного сказывается в первую очередь на выбореразмера (срока) наказания в пределах определенного вида, внося вместе с тем возможные соответствующие коррективы и в вопрос о виде наказания (например, при альтернативной санкции).

Личность виновного - понятие собирательное, объемлющее общественную сущность человека, его психологические и биологические особенности. Для определения вида и размера наказания важно отношение подсудимого к труду, обучению, общественному долгу, поведение на производстве и в быту, трудоспособность лица, состояние его здоровья, семейное положение, сведения о судимости. На основании этого критерия подлежат учету судом данные, не только положительно, но и отрицательно характеризующие виновного: уклонение от общественно полезного труда, злоупотребление спиртными напитками, плохое отношение к семье, работе, нарушение общественного порядка и т.п.

Смысл выделения данного критерия в качестве относительно самостоятельного заключается в том, что личностные данные проявляются в содеянном не всегда адекватно и всегда - не в полной мере. Поскольку к целям наказания относятся исправление виновного и специальная превенция, невозможно избрать соразмерное им средство без полного учета данных, характеризующих лицо как в момент преступления, так и до и после него.

Данные, характеризующие личность подсудимого, способны серьезно скорректировать размер (сроки) избираемого судом наказания. В соответствующих случаях они могут повлиять на позицию суда и относительно вида наказания и даже привести к определению не наказания, а иных мер уголовно-правового характера (условного осуждения, принудительных мер воспитательного или медицинского характера, отсрочки отбывания наказания (см. ст. 73, 82, 92,97 УК).

Заметное место в процессе назначения наказания закон придает обстоятельствам дела, смягчающим и отягчающим наказание. По своей сути это обстоятельства, конкретизирующие степень опасности совершенного преступления и личность виновного, о чем убедительно свидетельствуют и перечни ст. 61 и 63 УК.

Частью 3 ст. 60 УК суду предписывается такжеучитывать влияние назначенного наказания на: а) исправление осужденного; б) условия жизни его семьи. В этом случае суд выполняет прогностическую функцию, соотнося избираемое наказание с его целями. Поскольку наказание выступает средством, оно должно быть таким по своему виду и размерам, чтобы быть способным достичь поставленные перед ними цели, втом числе исправления осужденного. В общих началах названа лишь одна цель (исправления), что вступает в противоречие с предписаниями ч. 2 ст. 43 УК, согласно которым наказание применяется в целях восстановления справедливости, а также для исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

Учет влияния назначенного наказания на условия жизни семьи осужденного также предполагает прогностическую деятельность суда, так как такой учет осуществляется в процессе избрания наказания. В частности, назначая по приговору лишение свободы, исправительные работы, арест и т.п., суд обязан соотнести намеченный к применению вид наказания, а равно его размер с семейным положением осуждаемого (положим, лицо является в семье единственным кормильцем), и по возможности просчитать, как данное наказание в случае его назначения скажется на условиях жизни семьи: например, дети останутся без средств существования, а жена-инвалид - без ухода.

Статья 60 УК приводитобщие правила определения судом наказания, и потому она не касается всех частностей, всех возможных отклонений от обычной схемы: преступление совершено исполнителем, оно единичное и доведено до конца. Фактически нередко имеют место посягательства, связанные с множественностью их либо прерванные по независящим от виновного обстоятельствам на стадии приготовления или покушения, либо совершенные с участием ряда лиц.

Подобные ситуации дополнительно регламентируются ст. 30, 33, 69 и 70 УК. Общие начала назначения наказания распространяют свое действие и на упомянутые случаи. Специфика же здесь заключается в том, что вместе с ними, наряду, должны применяться нормы, конкретизирующие и развивающие по определенным направлениям общие начала (применительно к делам о соучастии, неоконченной преступной деятельности, множественности преступлений и т.д.).

Характерно в этом плане адресованное судам руководящее разъяснение о том, что одним из важных условий определения законного, обоснованного и справедливого наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, является требование руководствоваться общими началами назначения наказания с соблюдением положений, предусмотренных ст. 65 УК.

Необходимо отметить, что важная роль в сфере назначения наказания отводитсяправосознанию судьи. Поскольку это одна из важнейших сфер человеческой деятельности, носящая оценочный характер и не поддающаяся (по крайней мере на современном этапе) детальной и полной конкретизации, существенное значение приобретает правильное представление суда о праве: наличии и содержании соответствующих уголовно-правовых предписаний, практике их применения, механизме «выведения» законного и справедливого наказания на базе обрисованных в законе критериев его назначения. Дефекты индивидуального профессионального правосознания судьи - одна из главных причин допускаемых при назначении наказания ошибок, доля которых, согласно выборочным исследованиям, колеблется в пределах от 35 до 50% в обшей массе ошибок, фиксируемых по отмененным и измененным приговорам судов.

План.

Общие начала назначения наказания.

Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление.

Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении.

Назначение наказания за:

неоконченное преступление;
за преступление, совершенное в соучастии;
при рецидиве преступлений;

Назначение наказания:

по совокупности преступлений,
по совокупности приговоров.

Условное осуждение.

Новое постановление Пленума ВС от 11.01.07 .

Вопрос №1. Общие начала назначения наказания.

Назначение наказания – это избрание судом при вынесении обвинительного приговора конкретной меры уголовного воздействия лицу, признанному виновным в совершении преступления. Общие начала назначения наказания – это те критерии, которыми должен руководствоваться суд при назначении наказания по каждому конкретному делу, каждому подсудимому индивидуально.

Соответствие назначенного наказания закону. Определив норму Особенной части, подлежащей применению, суд уясняет пределы наказуемости. При назначении наказания за единичное преступление суд ни при каких условиях не может выйти за пределы максимального размера санкции за единичное преступление. Однако это возможно (выйти за максимум санкции) при совершении виновным нескольких преступлений, когда наказание назначается по совокупности преступлений или приговоров в соответствии со статьями 69, 70 УК РФ. Назначение наказания более мягкого, чем предусмотрено в санкции за данное преступление, допускается лишь при наличии оснований, названных в ст. 64 УК РФ. Значительное число санкций в УК являются альтернативными, то есть предусматривают несколько видов наказаний. Более строгий вид из числа предусмотренных за совершение преступления назначается лишь в случае, если менее строгий его вид не может обеспечить достижения цели наказания.

Суд должен учесть положения Общей части УК РФ. Это означает:

установить нет ли в деянии признаков части 2 ст. 14 УК;
нет ли обстоятельств, исключающих преступность деяния (ст. 37-42 УК);
нет ли оснований для освобождения от уголовной ответственности и наказания (ст. 75, 76, 78, 80.1, 81, 83);
учесть форму вины;
учесть степень реализации преступного намерения;
учесть степень и характер участия лица в совершении преступления (организатор, исполнитель наказываются более сурово);
строго соблюдать порядок применения различных видов наказания (основных и дополнительных);

При назначении наказания суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления. Характер ОО – признак, присущий не отдельному преступлению, а всем преступлениям данного вида. Степень ОО – это признак, характеризующий конкретное преступное деяние.

Личность виновного и все обстоятельства, относящиеся к ней. Некоторые обстоятельства носят правовой характер (рецидив, совокупность, возраст), другие – учитываются судом, если на их основании можно судить о свойствах личности (отношение к труду, к коллегам, особые заслуги перед Родиной).

Вопрос №2. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Обстоятельства, смягчающие наказание, - различного рода факторы, относящиеся к личности виновного и совершенному деянию, которые уменьшают общественную опасность совершенного деяния и смягчают ответственность преступника (ст. 61 УК).

Пункт «и»: явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других участников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления.

ЯВКА С ПОВИННОЙ – добровольная передача себя преступником органам правосудия при наличии у него сознания возможности скрыться от следствия и суда.

Другие признаки, указанные в пункте «и» свидетельствуют о деятельном раскаянии. Деятельное раскаяние может проявляться в разнообразных формах, важно, чтобы лицо добровольно поступало таким образом, а не вынужденно под давлением улик.

Пункт «к» фактически продолжает перечень вариантов добровольного отказа: оказание медицинской или иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба, морального вреда, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Указанное поведение может быть вызвано различными мотивами: жалостью, страхом, раскаянием – это не имеет особого значения.

Перечень, указанный в ч.1 ст. 61 смягчающих обстоятельств не является исчерпывающим. При назначении наказания в качестве смягчающих могут учитываться и другие, относящиеся как к преступлению, так и к личности виновного обстоятельства.

Часть 3 ст. 61 закрепила положение, исключающее возможность двойного учета одного и того же обстоятельства в качестве признака состава преступления и в качестве смягчающего наказание при его назначении.

В статье 62 установлен формализованный предел назначения наказания при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и «к» ст. 61.

Обязательное условие применения снижения наказания - это отсутствие отягчающих обстоятельств. В этом случае срок или размер наказания не может превышать 3/4 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенное части УК.

Отягчающие обстоятельства предусмотрены ст. 63. Это различного рода факторы, свидетельствующие о повышенной общественной опасности конкретного преступления или конкретного лица его совершившего.

В ч. 2 ст. 63 закреплено положение, не допускающее двойной учет одних и тех же обстоятельств при конструировании состава и санкций за него с одной стороны и назначение наказания с другой. Ст. 63 не называет перечень отягчающих обстоятельств исчерпывающим. Однако пункт 10 постановления Пленума от 11 января 2007 года содержит указания, что изложенный в УК перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Вопрос №3. Назначение более мягкого наказания.

Ст. 64 УК. Положения ст. 64 применимы при наличии исключительных обстоятельств, дающих суду право снизить наказание ниже низшего предела санкции или перейти к более мягкому виду наказания нежели предусмотрено в санкции статьи. Законодатель попытался конкретизировать понятие «исключительные обстоятельства». Указано на цели, мотивы преступления, роль виновного, его поведение во время или после совершения преступления, другие обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности преступления, а равно активное содействие участников группового преступления раскрытию этого преступления.

Назначая наказание ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части суд не может снизить наказание ниже допустимого минимума для данного вида наказания. Смягчение наказания в таких случаях может быть выражено в замене вида наказания на более мягкое.

Кроме того суду предоставлено право при тех же обстоятельствах не применять дополнительное наказание, предусмотренное санкцией в качестве обязательного. В ч.2 ст. 64 отмечается, что исключительными могут быть признаны, как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств. Чем более опасно совершенное преступление, чем существеннее должны быть обстоятельства, которые суд признает исключительными.

Вопрос №4.

В случае признания присяжными заседателями лица виновным в совершении преступления, но заслуживающим снисхождения, в этом случае срок или размер наказания не может превышать 2/3 максимального предела наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Следует отметить, что только наиболее строгий вид наказания не может превышать 2/3 его максимального срока, а менее строгие виды наказания могут назначаться в пределах санкции соответствующей статьи. Если в соответствующей статье предусмотрены смертная казнь или пожизненное лишение свободы, то эти виды наказания не применяются, а наказание назначается в пределах санкции статьи. При назначении наказания в этом случае не принимаются во внимание отягчающие обстоятельства.

Вопрос №5.

а) Назначение наказания за неоконченное преступление.

Введены формализованные пределы наказания за приготовление (не свыше 1/2 максимального срока или размера наиболее строгого наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК за оконченное преступление) и покушение (не свыше 3/4 соответствующего максимума за оконченное преступление).

Ч. 4 ст. 66 запрещает применение смертной казни или пожизненного лишения свобода за приготовление и покушения на преступления, за которое такие санкции установлены применительно к оконченному преступлению. При назначении наказания за неоконченное преступление при наличии оснований, предусмотренных ст. 62 УК следует исчислять 3/4 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания от максимального наказания, предусмотренного за неоконченное преступление, т.е. 3/4 от 1/2 за приготовление, 3/4 от 3/4 за покушение на преступление.

Равным образом назначая наказание такому лицу при наличии рецидива преступления следует применяя правило статьи 68 УК исходить из максимального срока наказания, который может быть назначен с учетом требований статьи 66.

б) Назначение наказания за соучастие.

Статья 67 УК. Закон требует учитывать степень и характер участия каждого из соучастников в совершении преступления для достижения цели преступления, влияния на характер и размер причиненного или возможного вреда.

Смягчающие и отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников, сугубо индивидуальные и учитываются при назначении наказания только этому соучастнику (несовершеннолетие, беременность, рецидив). Если же отягчающие обстоятельства характеризуют способ, мотив, то они могут быть вменены и другим соучастникам, которые сознавали наличие этого обстоятельства.

в) При рецидиве преступлений.

Ст. 68. При рецидиве преступления (статья 68 УК) правила должны обеспечивать:

повышенную ответственность лиц, совершающих преступление при наличии судимости;

давать возможность индивидуализировать наказание в зависимости от характера, тяжести, количества ранее совершенных преступлений.

До 8.12.03 минимальные пределы, с которой надлежало назначать наказание, различались. Теперь есть один обще-универсальный показатель, за пределы которого не может выйти правоприменитель. Срок наказания при любом виде рецидива преступления не может быть менее 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК (ч. 2 ст. 68 УК РФ).

При любом виде рецидива, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61, срок наказания может быть назначен менее 1/3, но в пределах санкции соответствующей статьи. А при наличии исключительных обстоятельств (ст. 64) может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.

Вопрос №6.

а) Назначение наказания по совокупности преступлений.

Согласно ч.1 ст. 69 УК наказание должно быть назначено отдельно за каждое преступление, входящее в совокупность. После этого суд определяет окончательное наказание. Если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Окончательное наказание не может превышать более чем на половину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений. Если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний. Принцип поглощения исключен. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем на половину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

В соответствии с частью 4 ст.56 при назначении наказания по совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы не может быть более 25 лет.

Допускается сложение дополнительных наказаний в пределах максимального срока или размера, установленных для данного вида наказаний Общей частью УК. При этом дополнительные наказания также вначале должны быть назначены отдельно за преступление, входящие в совокупность и только за тем присоединяются к окончательному наказанию.

Ч. 5 ст. 69 говорит «изложенные правила применяются и тогда, когда после вынесения приговора по делу было установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенным им до вынесения приговора по первому делу». Окончательное наказание должно быть больше наказания, назначенного по первому приговору, так как суд полностью или частично складывает наказания, указанные в приговорах, а не ту часть, которая осталась не отбытой с новым приговором. Отбытая часть минусуется из окончательного наказания и оставшаяся часть определяется к отбытию.

(ст.162 – max 8 лет; к отбытию 7 лет ЛС; 4 года отбытая часть (уже отсидел); ст.158 – кража 5 лет ЛС (5 лет - max); = 7+5=12; 12-4=8 лет ЛС)

б) Назначение наказания по совокупности приговоров.

Статья 70. При назначении наказания по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по последнему приговору, частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору. Пределы окончательного наказания по совокупности приговоров определяются по-разному, в зависимости от тяжести назначенного наказания. Если окончательное наказание менее строгое, чем лишение свободы, пределом для него служит максимальный срок или размер, установленный для данного вида наказания Общей частью УК. Окончательное наказание в виде лишения свободы может быть назначено до 30 лет. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше, как наказания за новое преступление, так и не отбытой части по предыдущему приговору.

Порядок присоединения дополнительных наказаний такой же как и при совокупности преступлений.

В ст. 71 УК определен порядок исчисления сроков наказания при их сложении. Одному дню лишению свободы соответствует 1 день ареста или содержанию в дисциплинарной воинской части, 2 дня ограничения свободы, 3 дня исправительных работ или ограничения по военной службе, 8 часов обязательных работ.

(2г ОС + 2г ЛС = 3г ЛС

2г ИР + 2г ЛС = 2г 8мес ЛС)

Штраф либо лишение права занимать определенную должность и деятельность при сложении их с ограничением свободы, арестом, содержанием в дисциплинарной воинской части, лишением свободы исполняются самостоятельно.

Статья 72 определяет порядок исчисления сроков и зачет наказания. Для всех срочных видов наказания (кроме обязательных работ) устанавливается их исчисление в годах и месяцах, а при сложении наказания или зачете также в днях. Установлено правило о зачете в срок наказания времени содержания под стражей. В случае назначения наказания не в виде лишения свободы зачет срока содержания под стражей происходят по тем же правилам, что и при сложении наказаний (ст. 71). В случае назначения основного наказания в виде штрафа, лишения права занимать… суд, учитывая срок нахождения под стражей, смягчает назначенное наказание или полностью освобождает от отбытия этого наказания.

Вопрос № 7. Условное осуждение.

Условное осуждение возможно при назначении наказания в виде исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы на срок до 8 лет.

Основания применения условного осуждения: возможность исправления осужденного без отбывания наказания. При этом суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, отягчающие и смягчающие обстоятельства.

Условное осуждение, как правило, не применяется к лицам, совершившим особо тяжкие преступления. Суд может применить условное осуждение к отдельным участникам таких преступлений, когда установлено второстепенная роль этих лиц, положительные данные, характеризующие личность виновного, обстоятельства дела, которые дают основания считать нецелесообразным изоляцию осужденного от общества.

Обстоятельства дела, которые дают основания считать нецелесообразным изоляцию осужденного от общества – это незначительная степень участия, отсутствие тяжких последствий, возмещение причиненного ущерба, совершение преступление в результате случайного стечения обстоятельств.

Личность виновного не должна представлять большой общественной опасности. Не может быть условно осужден преступник, хотя и не совершивший тяжкого преступления, но отрицательно характеризующийся. Учитывается отношение к труду, поведение в быту, возраст, состояние здоровья, семейное положение, прошлые заслуги, признание вины, раскаяние в содеянном.

Условия которые ставятся перед осужденным – своим поведение доказать свое исправление. С этой целью устанавливается испытательный срок в зависимости от назначенного наказания (от 6 месяцев до 3 лет, если наказание не строже чем лишение свободы до 1 года; либо от 6 месяцев до 5 лет при осуждении к лишению свободы на срок более 1 года).

В статье содержится перечень обязанностей, которые могут быть возложены на осужденного:

не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления специализированного гос. органа

не посещать определенные места;

пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании или венерического заболевания;

осуществлять материальную поддержку семьи.

Перечень не исчерпывающий, суд может сам назначить.

Дополнительные наказания могут быть назначены при условном осуждении и исполняются реально. Функция контроля возлагается на специализированные гос. органы, а в отношении военнослужащих на командование воинских частей. Статья 74 предусматривает несколько последствий условного осуждения в зависимости от поведения осужденного:

истечение испытательного срока, который условно осужденный выдержал, автоматически погашает условное осуждение и с этого момента лицо считается не имеющим судимости;

если по истечении не менее половины испытательного срока осужденный доказал свое исправление, то суд может постановить об отмене условного осуждения и снятии судимости;

если условно осужденный уклонился от исполнения возложенных на него обязанностей или нарушил общественный порядок, за что было наложено административное взыскание, суд может продлить испытательный срок, но не более чем на 1 год (максимальный срок = 6 лет условного осуждения);

суд может постановить об отмене условного осуждения и реального отбытия наказания, если виновный систематически или злостно не исполняет возложенные на него обязанности. Под систематичностью следует понимать совершение запрещенных или невыполнение предписанных действий более 2 раз в течение года или продолжительностью более 30 дней неисполнения обязанностей. Под злостностью – не исполнение этих обязанностей после сделанного в письменной форме предупреждения контролирующего органа о недопустимости повторного нарушения, установленного порядка, либо когда условно осужденный скрылся от контроля.

в случаях совершения нового преступлений условно осужденным вопрос об отмене или сохранении условного осуждения решается дифференцированно в зависимости от формы вины и тяжести нового преступления;

в случае совершения нового преступления по неосторожности или умышленного преступления небольшой тяжести вопрос об отмене или сохранении условного осуждения решается судом. Если суд приходит к выводу о необходимости сохранения условного осуждения, то приговоры исполняются самостоятельно;

в случае совершения нового умышленного преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого, суд отменяет условное осуждение и назначает наказание по правилам статьи 70 УК РФ (по совокупности приговоров).

по этим же правилам назначается наказание в случае отмены условного осуждения в связи с совершением неосторожного или умышленного преступления небольшой степени тяжести.

6. Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости. Названное обстоятельство характеризует обстановку, в которой лицо, совершившее преступление, действует в определенной степени вынужденно, хотя и не лишено возможности полностью противостоять подобным обстоятельствам. Поэтому речь идет не об освобождении от ответственности, а о ее смягчении. Под принуждением понимается оказываемое на виновного психическое или физическое воздействие с целью вынудить его к преступным действиям. Физическое воздействие может выражаться в виде избиения, причинения вреда здоровью, лишения свободы и т.п. Психическое воздействие осуществляется в виде угроз, выраженных словесно, жестами или письменно, причинения физического, имущественного или морального вреда либо ущемления законных прав и интересов. При этом угроза должна быть реальной и оказывать влияние на волю лица. Материальная зависимость характеризуется тем, что виновный зависит от лица, у которого он находится на содержании, проживает на его жилплощади, не имея собственных возможностей для нормального проживания. Служебная зависимость основана на подчинении виновного по работе (службе) вышестоящему должностному лицу, от которого зависят его профессиональный рост, заработная плата , поощрения и взыскания. Иная зависимость возникает в самых различных ситуациях и сферах (соседей по общей квартире, подследственного от следователя , студента от преподавателя и т. д.).

7. Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны , задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости , обоснованного риска , исполнения приказа и распоряжения. Подобное обстоятельство при соблюдении всех условий правомерности, предусмотренных в ст.ст. 37 - 39, 41 и 42 УК РФ, исключает преступность деяния. В случаях, когда эти условия не были соблюдены, ответственность за содеянное наступает, но назначенное наказание может быть смягчено.

8. Противоправность или аморальность действий потерпевшего, явившегося поводом для совершения преступления. Данное обстоятельство связано с тем, что поведение потерпевшего носит провоцирующий характер, поскольку его действия являются либо противоправными (незаконными), либо аморальными (антиобщественными). Противоправными могут быть, например, невозврат долга, нарушение прав и законных интересов гражданина , незаконное лишение свободы и т. п. К аморальным поступкам относятся супружеская измена, нечестность, непорядочность и т. д.

9. Явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления , изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления. Указанные обстоятельства относятся к разновидностям так называемого позитивного nocтпpecтупного поведения, свидетельствующего о значительном снижении опасности лица, совершившего преступление. Эти обстоятельства однородны, но не совпадают по содержанию и поэтому названы отдельно. Явка с повинной - это добровольное сообщение виновного лица, сделанное им в устной или письменной форме, о совершенном преступлении при личном обращении в соответствующие органы власти . Она имеет уголовно-правовое значение в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности. Мотивы явки с повинной не имеют значения. Важно, чтобы такая явка была добровольной, а не вынужденной. Активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию соучастников, розыску имущества, добытого преступным путем, могут выражаться в различных формах. Суть этих действий состоит в оказании помощи правоохранительным органам в раскрытии и полном расследовании дела. Важно, чтобы такие действия были инициативными, добровольными, а не совершались под давлением добытых доказательств .

10. Оказание медицинской или иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему. Перечисленные обстоятельства также относятся к разнообразным формам позитивного посткриминального поведения виновного и поэтому служат основаниями для смягчения наказания. Мотивы такого поведения виновного не имеют уголовно-правового значения. Это может быть жалость к потерпевшему, страх перед наказанием, расчет на смягчение ответственности и др. Проявление названных обстоятельств может быть также различно (вызов скорой помощи, срочная перевязка, предоставление своей крови для переливания, возврат похищенного имущества, извинение перед потерпевшим и т. д.).

В заключение следует отметить, что перечень смягчающих обстоятельств не является исчерпывающим. При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и иные обстоятельства, не указанные в ч. 1 ст. 61 УК РФ. Ранее уже отмечалось, что, если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве квалифицирующего признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Ч. 1 ст. 62 УК РФ предусматривает, что при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и(или) «к» ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Положения ч. 1 ст. 62 УК РФ не применяются, если соответствующей статьей Особенной части предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь . В этом случае наказание назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ. В ч.ч. 2 и 4 ст. 62 УК РФ определяется, что в случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Если же при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве выяснится, что соответствующей статьей Особенной части УК РФ предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, эти виды наказания не применяются. При этом срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. В соответствии с ч. 5 ст. 62 УК РФ при рассмотрении уголовного дела в особом порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, срок или размер наказания, назначаемого виновному лицу, не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а в случае, указанном в ст. 226.9 УПК РФ, - одну вторую максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Если же имеет место нарушение досудебного соглашения о сотрудничестве, т.е. установлено, что лицом, заключившим такое соглашение, были предоставлены ложные сведения или сокрыты от следователя либо прокурора какие-либо существенные обстоятельства совершения преступления, суд назначает виновному наказание в общем порядке без применения положений ч.ч. 2, 3 и 4 ст. 62 УК РФ, касающихся срока и размера наказания, и ст. 64 настоящего Кодекса. Такое правило устанавливает ст. 63.1 УК РФ.

Таким образом, можно сгруппировать смягчающие обстоятельства, следующим образом:

совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. «а» ч. 1 ст. 61 УК);
совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания (п. «д» ч. 1 ст. 61 УК);
совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости (п. «ж» ч. 1 ст. 61 УК);
совершение преступления в силу противоправности или аморальности поведения потерпевшего (п. «з» ч. 1 ст. 61 УК).

К смягчающим обстоятельствам, характеризующим личность виновного, можно отнести следующие:

несовершеннолетие виновного (п. «б» ч. 1 ст. 61 УК);
беременность (п. «в» ч. 1 ст. 61 УК);
наличие малолетних детей (п. «г» ч. 1 ст. 61 УК);
явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников, розыску имущества, добытого в результате преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК);
оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК).

Отягчающими обстоятельствами называются выходящие за пределы состава преступления объективные и субъективные признаки деяния, а также данные о личности виновного, повышающие общественную опасность совершенного преступления. В соответствии со ст. 63 УК РФ отягчающими наказание обстоятельствами признаются следующие.

1. Рецидив преступлений. Рецидив преступлений имеет место в том случае, если лицо, ранее совершило умышленное преступление, за которое оно уже было осуждено и судимость сохраняется, вновь совершает умышленное преступление. При этом не имеет значения вид рецидива (простой, опасный или особо опасный).

2. Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления. Данное обстоятельство носит оценочный характер. Суд определяет это с учетом всех обстоятельств дела. Тяжесть последствий зависит от объекта преступления и условий, в которых оно было совершено. Имеются в виду случаи, когда тяжесть последствий не входит в число признаков состава преступления и не учтена в санкции соответствующей статьи Особенной части УК. Однако, даже не являясь признаком состава преступления, тяжкие последствия должны находиться в причинной связи с совершенным деянием. Такими последствиями могут быть смерть людей, причинение тяжкого вреда здоровью, лишение крова, причинение крупного материального ущерба и т. п.

3. Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации). Названные понятия были достаточно полно рассмотрены в главе «Соучастие в преступлении ». Здесь же следует отметить, что и в тех случаях, когда эти формы соучастия не являются конструктивными признаками состава преступления, они отягчают наказание каждому из соучастников с учетом его конкретной роли в совершении преступления, всех других обстоятельств дела (ст. 67 УК РФ).

4. Особо активная роль в совершении преступления. Это обстоятельство тесно связано с предыдущим и характеризует поведение конкретного соучастника. Чаще всего оно относится к организатору преступления либо к наиболее активным исполнителям преступлений. Вместе с тем такую роль могут выполнять и другие соучастники преступления. Особенно активная роль может выражаться в тщательной подготовке к преступлению, в инициативности и интенсивности действий лица при совершении преступного деяния. Исходя из такого понимания особо активной роли в совершении преступления, можно предположить, что данное обстоятельство должно учитываться и тогда, когда преступление совершено одним лицом.

5. Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность. Приведенные обстоятельства повышают опасность совершенного преступления и отягчают наказание виновного потому, что с помощью привлекаемых лиц названных категорий преступление носит «распространительный» характер, поскольку совершается чаще всего не самим виновным, а опосредованно этими лицами либо с их участием. В подобных случаях виновный несет повышенную ответственность как исполнитель за свою «изобретательность». Если вменяемость привлеченных лиц не исключается, то они также должны быть привлечены к уголовной ответственности. Привлеченные к совершению преступления лица, находящиеся в состоянии опьянения, как правило, признаются вменяемыми, а потому вместе с вовлекшими их в преступление должны отвечать за свои деяния как соучастники, что учитывается при назначении наказания. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления является самостоятельным составом преступления, предусмотренным ст. 150 УК РФ. А привлечение к совершению преступления лиц, не достигших возраста уголовной ответственности, признается отягчающим обстоятельством. При назначении наказания совершеннолетнему за участие в таком преступлении суд должен учесть в качестве отягчающего обстоятельства преступное воздействие лишь на лиц, которые не достигли возраста уголовной ответственности (соответственно 16 или 14 лет). Если же в преступлении участвовали только лица, не достигшие возраста уголовной ответственности (случаи посредственного причинения вреда), то совершеннолетний, являясь исполнителем преступления, несет ответственность по ст. 150 УК РФ и статье Особенной части УК без ссылки на ст. 33 УК РФ. При этом данное обстоятельство (п. «д» ст. 63 УК РФ) суд обязан учесть при назначении наказания как отягчающее.

6. Совершение преступления по мотиву политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы. Мотив политической, идеологической, расовой, национальной и религиозной ненависти или вражды состоит в стремлении причинить потерпевшему физические, моральные или материальные страдания в связи с его политическими или идеологическими взглядами, национальной или расовой принадлежностью или в связи с его вероисповеданием, продемонстрировать неприязнь к какой-либо политической или идеологической платформе, определенной нации, расе или религии, а также к их представителям. Это может быть и месть потерпевшему за отказ поддержать политические, идеологические, националистические, расистские или религиозные взгляды виновного. Совершение преступления по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы может касаться, например, представителей государственных служащих , военнослужащих , работников правоохранительных органов, предпринимателей , бездомных и безработных.

7. Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение. Месть за правомерные действия предполагает стремление виновного причинить зло, расплатиться, рассчитаться за правомерные действия других лиц, которые виновный воспринимает как подлинную или мнимую обиду, как повод для отмщения. При этом виновный должен сознавать правомерность действий потерпевшего, его близких или знакомых. Совершение преступления с целью скрыть другое преступление заключается в том, что виновный имеет цель скрыть два преступления: как ранее совершенное, так и другое, которое предполагается совершить позже для сокрытия первого. Совершение преступления с целью облегчить новое преступление выражается в том, что виновный, совершая данное преступление, желает создать условия, облегчающие совершение задуманного преступления. При этом виновный может стремиться облегчить совершение нового преступления как им самим, так и другими лицами. Преступные действия могут быть выполнены виновным как до совершения задуманного преступления, так и в процессе его осуществления.

8. Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга. Данное обстоятельство обусловлено общественно полезной правомерной деятельностью лица, в отношении которого совершается преступление. Под служебной деятельностью понимается выполнение лицом обязанностей по службе (работе), вытекающих из законодательства и трудового договора с государственными, муниципальными и иными (негосударственными) организациями и учреждениями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими законную деятельность. Потерпевшими могут быть как руководящие (должностные) лица, так и рядовые работники. Выполнением общественного долга считается осуществление гражданами специально возложенных на них общественных обязанностей (например, вытекающих из членства в общественных объединениях и занимаемого в них положения), а также любая другая общественно полезная деятельность лица в интересах некоторых лиц, общества , государства (например, по пресечению и профилактике правонарушений). К близким относятся не только близкие родственники (родители , дети, родные братья и сестры, дед, бабушка, внуки, супруги), но и иные лица (друзья, сожители и др.), действительно близкие для потерпевшего. Причем посягательство на этих лиц должно быть связано именно со служебной или общественной деятельностью потерпевшего.

9. Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного. Состояние беременности потерпевшей значительно повышает опасность преступления и усиливает наказание за посягательство на нее, поскольку это преступление угрожает нормальному развитию плода - будущему ребенку. Виновный должен сознавать, что совершает посягательство на беременную женщину. При этом срок беременности не имеет уголовно-правового значения. Если виновный исходит из ошибочного предположения о беременности, которой в действительности не было, содеянное не может быть расценено как отягчающее обстоятельство. Совершение преступления в отношении малолетнего и других беззащитных и беспомощных лиц свидетельствует об особой безнравственности, циничности и жестокости виновного. Ранее уже говорилось, что к малолетним относятся дети, не достигшие 14-летнего возраста. Под беспомощным и беззащитным состоянием лица понимается такое физическое или психическое состояние потерпевшего, при котором он не может оказать сопротивления. Вопрос о том, находилось ли лицо в таком состоянии, решается судом с учетом конкретных обстоятельств дела. Беззащитное или беспомощное состояние может быть обусловлено престарелым возрастом, болезнью, сильным опьянением, усталостью и другими обстоятельствами. Виновный должен сознавать, что совершает преступление в отношении малолетнего либо другого лица, находящегося в беспомощном или беззащитном состоянии или находящегося в зависимости от него. В противном случае рассматриваемое обстоятельство не является отягчающим. О состоянии зависимости было сказано при анализе п. «е» ст. 61 УК РФ.

10. Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего. В рамках названного обстоятельства речь идет не просто о жестокости, а об особой жестокости. Особая жестокость характеризует как способ совершения преступления, так и личность виновного и выражается в его исключительном бессердечии, безжалостности, бесчеловечности, свирепости (например, в нанесении большого количества ран, выкалывании глаз, отрезании ушей; в пытках или убийстве родителей на глазах детей либо наоборот и т.д.). Под садизмом понимается причинение особых мучений, страданий потерпевшему, от которых виновный получает удовлетворение или даже наслаждение. Издевательства предполагают не только причинение физических, но и моральных страданий, унижений потерпевшему (например, раздевание потерпевшего до наготы в присутствии женщин или близких). Мучения, как правило, носят характер причинения длительных страданий (например, лишение воды и пищи и т. п.). Для применения данного обстоятельства необходимо установить, что виновный сознавал жестокий способ совершения преступления и желал действовать именно таким образом.

11. Совершение преступления с использованием оружия , боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения. Указанное обстоятельство отягчает ответственность и наказание потому, что использование при совершении преступлений перечисленных орудий и средств повышает общественную опасность подобных деяний, причиняет физический и иной вред не только потерпевшим, но большому кругу иных лиц, случайно оказавшихся на месте преступления. Под оружием понимаются предметы, предназначенные для поражения живой цели и не имеющие иного, например, хозяйственного или бытового назначения. Оружие подразделяется на огнестрельное и холодное. Боевыми припасами признаются, например, патроны к стрелковому оружию, артиллерийские снаряды, боевые части ракет. Взрывчатые вещества - это порох, динамит, тол, тротил и другие химические вещества и смеси, обладающие способностью к взрыву. Взрывные устройства - это сооружения и механизмы, предназначенные для взрыва (как заводского, так и самодельного изготовления), в частности гранаты, мины и т. п. Применение физического или психического принуждения подавляет волю потерпевшего, обусловливает достижение виновным преступной цели, что также повышает опасность деяния и строгость наказания. Под физическим принуждением понимается любая форма воздействия на потерпевшего, связанного с причинением ему побоев, истязаний, причинения вреда здоровью. Психическим принуждением являются различные угрозы применения насилия к потерпевшему или к его близким, а также причинения ему морального или материального вреда.

12. Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения , стихийного или общественного бедствия, а также при массовых беспорядках. В соответствии с действующим законодательством чрезвычайное положение означает особый правовой режим деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления , предприятий , учреждений и организаций. Чрезвычайное положение может вводиться при наличии обстоятельств, представляющих собой реальную чрезвычайную и неизбежную угрозу безопасности граждан или конституционному строю Российской Федерации. Основаниями введения чрезвычайного положения могут быть: а) попытка насильственного изменения конституционного строя, массовые беспорядки, сопровождающиеся насилием, межнациональные конфликты, блокада отдельных местностей, угрожающие жизни и безопасности граждан или нормальной деятельности государственных институтов; б) стихийные бедствия, эпидемии, эпизоотии, крупные аварии, ставящие под угрозу жизнь и здоровье населения и требующие проведения аварийно-спасательных и восстановительных работ.

Очевидно, что совершение преступлений в таких условиях представляет повышенную опасность, это и служит основанием для признания данного обстоятельства отягчающим. Под стихийным бедствием понимаются землетрясения, наводнения, оползни, снегопады и другие воздействия сил природы, которые связаны с гибелью людей, причинением вреда их здоровью или имуществу. К общественным бедствиям относятся военные действия, пожары, аварии, катастрофы, связанные с воздействиями людей и вызывающие аналогичные стихийным бедствиям последствия. Массовые беспорядки предполагают грубое нарушение общественного порядка с участием большого числа людей (толпы), сопровождающееся погромами, разрушениями, поджогами и другими насильственными действиями.

13. Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора . Использование доверия может быть признано отягчающим обстоятельством, если виновный использует свое служебное положение или заключенный с ним договор в качестве ложного аргумента своей добросовестности и порядочности. Воспользоваться доверием, оказанным виновному в силу его служебного положения или договора, может не только должностное лицо (руководитель), но и рядовой сотрудник (исполнитель). Чаще всего такие преступления совершаются в сфере экономики и предпринимательства.

14. Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти. Названное обстоятельство обусловлено тем, что использование форменной одежды или документов представителя власти может, во-первых, облегчить совершение преступления, расширить преступные возможности виновного (например, проникнуть в помещение, получить доступ к документам); во-вторых, подрывает авторитет органов и представителей власти. Использование форменной одежды или документов представителя власти будет являться отягчающим обстоятельством независимо от того, были они у преступника на законном или незаконном основании.

15. Совершение умышленного преступления сотрудником органов внутренних дел. Данное обстоятельство введено в УК РФ в связи с повышенным вниманием общественности и средств массовой информации к фактам правонарушающего поведения сотрудников органов внутренних дел в период реформирования системы МВД России (преобразования милиции в полицию). Речь идет о совершении сотрудником ОВД любого умышленного преступления, что вряд ли логично и обоснованно. Тем более, что не имеет значения, какой профессиональной деятельностью занимается сотрудник ОВД и какую должность (дознавателя, следователя, оперуполномоченного, работника отдела кадров или тыловой службы) он занимает. Не вполне понятно и то, почему из достаточно широкого круга судебных и правоохранительных органов (прокуратура , следствие, таможня, ФСБ , ФСИН, ФСКН и т. п.) законодатель выделяет в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, только совершение преступления сотрудником органов внутренних дел.

16. Совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней). Приведенное обстоятельство включено в ст. 63 УК РФ Федеральным законом от 29 февраля 2012 года № 14-ФЗ и связано как с распространением в последние пять лет преступлений против несовершеннолетних, особенно на сексуальной почве, так и с повышенным вниманием общества и государства к уголовно-правовой охране прав и законных интересов несовершеннолетних. В рамках данного обстоятельства речь идет об отягчении наказания тех лиц, на которых возложена обязанность осуществлять воспитание, содержание и надзор за несовершеннолетними. Думается, в этом случае понятие «несовершеннолетний (несовершеннолетняя)» в качестве потерпевших должно толковаться расширительно, т. е. включать и малолетних лиц, не достигших четырнадцатилетнего возраста.

В отличие от перечня обстоятельств, смягчающих наказание, перечень отягчающих обстоятельств, исходя из общего правила, является исчерпывающим, хотя в тексте ст. 63 УК РФ специально это не оговаривается. В соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если обстоятельство, указанное в ч. 1 этой статьи, предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Классификация отягчающих обстоятельств зависит от того, относятся они к деянию или к личности преступника. Такая классификация носит условный характер, поскольку некоторые обстоятельства могут быть отнесены сразу к той и другой группе, так как связаны и с преступлением, и с лицом, его совершившим. Вместе с тем даже условное разделение смягчающих и отягчающих обстоятельств позволяет глубже и полнее изучить их сущность.

К группе отягчающих обстоятельств, характеризующих деяние, можно отнести:

рецидив преступлений (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (п. «б» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления по мотиву политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы (п. «е» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. «е» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. «ж» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. «з» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (п. «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения (п. «к» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. «л» ч. 1 ст. 63 УК РФ).

К отягчающим обстоятельствам, характеризующим личность виновного, можно отнести:

особо активную роль в совершении преступления (п. «г» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (п. «д» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. «м» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. «н» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел (п. «о» ч. 1 ст. 63 УК РФ);
совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней).

Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей o снисхождении

Штраф либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград при сложении их с ограничением свободы, арестом, содержанием в дисциплинарной воинской части, лишением свободы исполняются самостоятельно.

Исполнение назначенного наказания требует правильного и точного исчисления сроков наказаний. В соответствии с ч. 1 ст. 72 УК РФ сроки лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по воинской службе, ограничения свободы, принудительных работ, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части, лишения свободы исчисляются в месяцах и годах, а обязательных работ - в часах. Согласно ч. 2 ст. 72 УК РФ при замене наказания или сложении наказаний, предусмотренных ч. 1 ст. 72 УК РФ, а также при зачете наказания сроки наказаний могут исчисляться в днях. При этом с учетом положений ч. 1 ст. 71 УК РФ двести сорок часов обязательных работ соответствуют одному месяцу лишения свободы или принудительных работ, двум месяцам ограничения свободы, трем месяцам исправительных работ или ограничения по военной службе. Далее устанавливается, что время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы, принудительных работ, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день, ограничения свободы - один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе - один день за три дня, а в срок обязательных работ - один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ (ч. 3 ст. 72 УК РФ).

Время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу и время отбытия лишения свободы, назначенного приговором суда за преступление, совершенное вне пределов Российской Федерации, в случае выдачи лица на основании ст. 13 УК РФ засчитывается из расчета один день за один день. При назначении осужденному, содержащемуся под стражей до судебного разбирательства, в качестве основного вида наказания штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, суд, учитывая срок содержания под стражей, смягчает назначенное наказание или полностью освобождает его от отбывания этого наказания.

Общие начала назначения наказания называются в ст. 60 УК. Наряду с ними УК предусмотрены и специальные правила, учитываемые при назначении наказания. Необходимость учета общих начал для определения справедливого наказания неоднократно подчеркивалась Верховным Судом РФ .

Общие начала назначения наказания - это совокупность установленных уголовным законом правил, принципов, которыми обязан руководствоваться суд при применении наказания каждому виновному лицу.

Общие начала назначения наказания иначе именуют основными началами или правилами, а также руководящими принципами при определении наказания. В соответствии со ст. 60 УК общие начала призваны обеспечить назначение лицу справедливого наказания. Наказание будет справедливым только в том случае, когда суд назначает его на основе всей совокупности общих начал, установленных законом.

К общим началам для назначения справедливого наказания относится вынесение наказания:

1) в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК (ч. 1 ст. 60);
2) с учетом положений Общей части УК (ч. 1 ст. 60);
3) более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в том случае, если менее строгий не сможет обеспечить достижение целей наказания (ч. 1 ст. 60 УК);
4) с учетом характера и степени общественной опасности преступления (ч. 3 ст. 60 УК);
5) с учетом личности виновного (ч. 3 ст. 60 УК);
6) с учетом обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание (ч. 3 ст. 60 УК);
7) с учетом влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи (ч. 3 ст. 60 УК);
8) более строгое наказание, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК за совершенное преступление, может быть назначено по совокупности преступлений и по совокупности приговоров в соответствии со ст. 69 и 70 УК;
9) основания для назначения менее строгого наказания, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК за совершенное преступление, определяются ст. 64 УК.

Первые три начала закреплены в ч. 1 ст. 60 УК, следующие четыре - в ч. 3 ст. 60, а восьмое и девятое начала предусмотрены в ч. 2 ст. 60 и конкретизируют первое начало, являясь исключением из него.

Указанные требования в совокупности позволяют индивидуализировать наказание. Обязанность суда учесть названные начала позволяет ему полнее учитывать все обстоятельства совершения преступления, личность виновного и тем самым ограничиваются пределы судейского усмотрения. Более строгое наказание, чем предусмотрено законом, назначаемое по правилам совокупности преступлений или приговоров, либо, наоборот, более мягкое наказание, определяемое по правилам ст. 64 УК, суд осуществляет при наличии оснований для их применения. Кроме этих двух начал, являющихся исключением из первого начала, остальные общие правила назначения наказания суд должен учитывать в каждом конкретном случае. Применение последних исключается при отсутствии оснований для их учета, например, третье начало иногда суд не применяет, потому что в санкции статьи предусмотрено только одно основное наказание, к примеру, санкция ч. 1 ст. 105 УК.

1. Первое начало - назначение справедливого наказания в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК, означает, что суд выбирает наказание из числа закрепленных в соответствующей санкции (ч. 1 ст. 60). В основе этого общего начала лежит уголовно-правовая квалификация совершенного деяния. Неверная квалификация преступления влечет неправильное назначение наказания, выбор которого обусловлен применением санкции статьи.

Суд, руководствуясь первым основным началом, может назначить только такое основное наказание и лишь в тех его пределах, которые указаны для данного основного наказания в конкретной санкции статьи. Такие же правила существуют и относительно назначения дополнительного наказания. Например, если как обязательное дополнительное наказание в санкции указан штраф в размере до 200 тыс. руб., то суд обязан назначить штраф не свыше указанного размера, присоединив его к основному наказанию. Для решения в приведенном примере вопроса о минимальном размере штрафа суду необходимо обращаться ко второму основному началу назначения наказания.

2. Второе начало состоит в том, что суд назначает наказание с учетом положений Общей части УК (ч. 1 ст. 60). Когда нижняя граница наказания (как основного, так и дополнительного) не определена в санкции конкретной статьи, то она устанавливается путем обращения к соответствующим статьям Общей части УК, в которых определяется тот или иной вид наказания. Например, в ст. 56 УК минимальный срок лишения свободы установлен в два месяца, а в ст. 46 УК минимальный размер штрафа равен 5000 руб. или размеру заработной платы или иного дохода осужденного за период в две недели.

3. Более строгий вид наказания из числа предусмотренных может быть назначен только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания (ч. 1 ст. 60 УК).

Учет данного общего начала способствует реализации таких принципов уголовного права, как гуманизм, справедливость, а также принцип экономии уголовной репрессии. Применение начала разъясняется в п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания»: «...В случае, если в санкции уголовного закона наряду с лишением свободы предусмотрены другие виды наказания, решение суда о назначении лишения свободы должно быть мотивировано в приговоре».

До настоящего времени не введены в действие положения уголовного закона об аресте.

4. Наказание должно назначаться с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления (ч. 3 ст. 60 УК).

Характер и степень общественной опасности преступления суд обязан учитывать в каждом конкретном деле. При этом судья должен не абстрактно оценивать характер и степень общественной опасности преступлений вообще, а реального, совершенного определенным лицом. Незаконным является назначение наказания, когда суд в обоснование повышенной степени общественной опасности совершенного осужденным незаконного приобретения для собственного потребления наркотических средств указывает на участившиеся случаи приобретения без цели сбыта этих веществ в их городке за последние полгода. Неправильное применение этого общего начала в приведенном примере состоит в том, что, назначая наказание лицу за совершенное им преступление, суд учел степень общественной опасности не его преступления, а преступлений, осуществленных другими лицами. Наказание же должно назначаться лицу за лично совершенные им деяния и учитываться должны только те обстоятельства, которые характеризуют его участие в преступлении.

5. В преступлении реализуются конкретные свойства личности виновного, учет которых является следующим основным началом назначения справедливого наказания (ч. 3 ст. 60 УК). Для выбора наиболее целесообразных в целях исправления осужденного средств уголовноправового характера суду необходимо выяснять его отношение к семье, родственникам, соседям, его отношение к труду, обучению, состояние здоровья, нравственно-психологические установки и т.д.

Суд обязан учесть при избрании меры наказания данные о личности виновного. Нарушение этого требования закона является основанием к отмене приговора. При этом данные о личности, как уже отмечалось, могут быть самыми разными.

При назначении наказания можно учитывать любые данные, положительно характеризующие лицо. Обстоятельства же негативного свойства о личности виновного можно учитывать только такие, которые были непосредственно связаны с совершением преступления.

6. При назначении наказания в обязательном порядке должны учитываться смягчающие и отягчающие обстоятельства. Перечень таких обстоятельств указан в законе (ст. 61 и 63 УК). Применяться смягчающие и отягчающие обстоятельства при назначении наказания должны с соблюдением установленных уголовным законом правил, которые рассматриваются в следующем параграфе.
7. Действующий закон предписывает обязательность учета влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи (ч. 3 ст. 60 УК). Первое из предписаний связано с достижением одной из целей наказания: исправления осужденного (ч. 2 ст. 43 УК), второе направлено на ограничение негативных социальных последствий наказания. Учет данного начала связан с выяснением таких обстоятельств, как: является ли подсудимый единственным кормильцем в семье, имеются ли на его иждивении малолетние или несовершеннолетние дети либо братья и сестры, престарелые родители. Кроме того, должны приниматься во внимание факты, свидетельствующие о его плохом поведении в семье (злоупотребление алкогольными напитками либо наркотическими, токсическими средствами, жестокое обращение с членами семьи, отказ от воспитания детей и др.).
8. Последние два основных начала являются исключением из первого общего начала назначения наказания (ч. 2 ст. 60 УК). Более строгое наказание, чем предусмотренное законом за совершенное преступление, может быть назначено только по совокупности преступлений (ст. 69 УК) или по совокупности приговоров (ст. 70 УК). Ни при каких других обстоятельствах суд не может при назначении наказания виновному лицу выйти за максимальный предел санкции соответствующей статьи или избрать более строгий вид наказания, не указанный в статье Особенной части УК.
9. Основания для назначения менее строгого наказания, чем предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК за совершенное преступление, определяются ст. 64 УК. В соответствии с указанным началом только при наличии исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, уголовный закон предоставляет суду право назначить наказание ниже низшего предела или перейти к другому, более мягкому наказанию либо не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в санкции статьи в качестве обязательного.